• 
    

    
    

      99热精品在线国产_美女午夜性视频免费_国产精品国产高清国产av_av欧美777_自拍偷自拍亚洲精品老妇_亚洲熟女精品中文字幕_www日本黄色视频网_国产精品野战在线观看

      ?

      上市公司章程設(shè)置反收購條款研究

      2018-09-01 17:28張晶
      職工法律天地·下半月 2018年6期
      關(guān)鍵詞:反收購公司章程上市公司

      張晶

      摘 要:當前,越來越多的上市公司意識到抵御敵意收購行為的重要性和緊迫性。與其他幾類反收購措施相比,在公司章程內(nèi)設(shè)置反收購條款所付出的經(jīng)濟成本最低,預防性也最好,可以最大限度地保障管理層對公司的控制權(quán)不落入他人手中。然而,由于缺乏法律的嚴格規(guī)范,導致實踐中反收購條款的內(nèi)容均存在著一定的不合理性,其合法性存疑。因此,有必要從立法層面上對上市公司章程設(shè)置反收購條款予以規(guī)制。

      關(guān)鍵詞:上市公司;反收購;公司章程

      一、我國上市公司章程設(shè)置反收購條款的現(xiàn)狀

      (一)反收購條款缺乏可操作性

      現(xiàn)階段,我國尚未出臺專門的法律對上市公司章程設(shè)置反收購條款等內(nèi)容進行系統(tǒng)的規(guī)范,僅有一部分零星的規(guī)定散亂地分布于各個法律性文件中,包括《公司法》《證券法》以及《上市公司收購管理辦法》等等。這些內(nèi)容分布得過于分散,缺乏系統(tǒng)性和統(tǒng)一性,而且相關(guān)規(guī)定的原則性過強,比較抽象,也沒有進一步明確對應的懲罰措施,導致這些法律規(guī)定在實踐中猶如“一紙空文”。

      另外,由于缺乏法律的嚴格規(guī)范,加之部分董事以維護自身利益為出發(fā)點,導致實踐中反收購條款的主觀性和隨意性過強,其內(nèi)容均存在著一定的不合理性,甚至與《公司法》等法律性文件的立法精神相違背,從而使反收購條款的合法性存疑。

      (二)各方利益不平衡

      一方面,股東之間的權(quán)利不平等。因為法律規(guī)制存在諸多缺陷,管理層在公司章程內(nèi)設(shè)置反收購條款的過程中,往往會優(yōu)先考慮自身以及大股東的利益,導致中小股東的權(quán)益不能得到充分的保障,這與《公司法》強調(diào)的股東權(quán)利平等原則嚴重不符。另一方面,股東權(quán)利被管理層侵占。由于公司所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離現(xiàn)象的愈發(fā)普遍,當前,存在一部分董事出于私欲,通過設(shè)置反收購條款的方式阻礙股東行使權(quán)利,使股東失去得到溢價的機會,進而使股東的利益受損。究其原因,上市公司遭遇敵意收購后,若收購成功,其董事會成員勢必會產(chǎn)生巨大的變動,現(xiàn)管理層團隊往往會失去對公司的控制權(quán),這顯然是管理層不愿面對的局面。為了避免發(fā)生上述情形,一些董事寧可犧牲股東們的權(quán)益,無視公司的長久發(fā)展,也要采取一切手段阻礙收購活動的順利進行。在這種情況下,公司章程內(nèi)的反收購條款成為了管理層對抗收購公司的強大武器。然而,管理層的自私行為卻使股東被架空,導致其利益處于極大的風險中。

      二、規(guī)制上市公司章程反收購條款的立法建議

      (一)在法律層面上肯定反收購條款的合法性

      筆者認為,有必要通過立法的方式,從法律層面上承認設(shè)置反收購條款的正當性和合法性,并對反收購條款的制定主體、制定程序及基本原則做出明確的規(guī)定,從而為公司設(shè)置反收購條款提供相應的法律基礎(chǔ)。

      (二)規(guī)制目標公司董事會的行為

      1.賦予董事會實施反收購措施的權(quán)利

      我國應當適當借鑒美國的立法經(jīng)驗,在法律中賦予管理層實施反收購措施的權(quán)利:首先,賦予董事享有對潛在收購行為進行抵御的權(quán)利,即通過修訂公司章程增設(shè)反收購條款;其次,進一步強化董事的建議權(quán)。對方的收購計劃開始實施后,董事應到盡到合理的調(diào)查義務,將與收購活動有關(guān)的信息進行整理和總結(jié),提交給所有股東,預測收購成功后會產(chǎn)生何種結(jié)果,并提出是否實施反收購措施的意見,供股東們參考;最后,明確董事的訴權(quán)。若敵意收購公司存在違法情節(jié),或可能引發(fā)壟斷情形,董事可以代表公司提起訴訟。

      2.建立董事違背義務的責任追究機制

      當前我國《公司法》等法律性文件對董事義務的規(guī)定過于原則化、抽象化,未涉及責任追究機制等內(nèi)容,導致法律監(jiān)督形如虛設(shè)。上市公司收購與各方主體的利益息息相關(guān),而董事的行為在這一過程中往往起到了決定性的影響,因此,有必要完善相應的責任追究機制,督促董事履行義務。筆者認為,應當在法律層面上對責任的承擔主體以及承擔方式進行明確的規(guī)制。另外,有條件的上市公司可以在內(nèi)部創(chuàng)設(shè)責任保險制度,從而在一定程度上同時保障董事和公司雙方的利益。

      (三)構(gòu)建中小股東利益保護制度

      限制大股東表決權(quán):

      第一,建立股東表決權(quán)排除制度。若某股東與決議內(nèi)容存在較密切的利害關(guān)系,則該股東在表決程序中應當采取回避的態(tài)度。該制度可以有效地防止大股東濫用表決權(quán),在大陸法系國家得到了比較廣泛的應用。

      第二,明確控制股東的義務。當前,《公司法》等法律性文件對董事需要承擔的義務進行了明確的規(guī)定,但沒有規(guī)定控制股東的義務。然而,在司法實踐中,控制股東極有可能會利用其優(yōu)勢地位濫用權(quán)利。若不加以限制,將會使中小股東處于極大的風險中,導致他們的利益無法得到充分的保障。因此,應當在法律層面上明確控制股東的義務,從而對其行為進行有效的約束。

      第三,保障少數(shù)股東派生訴訟權(quán)。當公司的財產(chǎn)遭到侵害,尤其是遭到來自大股東或者管理層的侵害時,若公司采取聽之任之的消極態(tài)度,放任這種侵權(quán)行為,在這種情況下,股東有權(quán)以自己的名義向法院提起訴訟,要求侵權(quán)人對公司承擔相應的法律責任。另外,《公司法》第153條也明確了股東對管理層的訴權(quán)。不過,上述內(nèi)容在現(xiàn)行法律中規(guī)定的十分抽象,過于原則化。筆者建議,有必要通過立法的方式對這些內(nèi)容做出進一步規(guī)定,從而增強可操作性。

      (四)完善證監(jiān)會對上市公司反收購條款的審查制度

      《上市公司收購管理辦法》第80條明確指出,上市公司章程中的反收購條款若涉嫌違法或違規(guī),則由證監(jiān)會對其進行責令改正。司法實踐中,證監(jiān)會也確實發(fā)揮了一定的作用,有效阻止了一系列涉嫌違法的反收購條款的出臺。

      然而,不得不承認的是,現(xiàn)階段我國資本市場的法律規(guī)制、市場管理以及司法救濟均存在很多不完善的地方,因此,在發(fā)生收購或反收購活動后,相關(guān)監(jiān)管部門對其予以監(jiān)管可以在一定程度上促進公平、公開、公正原則的實現(xiàn)。在這種情況下,有必要完善證監(jiān)會的工作。具體而言,筆者認為,可以通過立法的方式,增加對反收購條款行政審查權(quán)力的規(guī)制原則和程序公開的要求,即證監(jiān)會在審核上市公司章程反收購條款的過程中,不僅要明確責令整改的意見,而且要把審核的依據(jù)、時限等實體內(nèi)容及程序內(nèi)容向全社會進行公開,從而進一步完善證監(jiān)會的審查工作。

      參考文獻:

      [1]王建文.我國公司章程反收購條款:制度空間與適用方法[J].法學評論,2007年第3期.

      [2]姚彥吉.公司章程的契約性與自治性[J].寧波大學學報(人文科學版),2006年第1期.

      猜你喜歡
      反收購公司章程上市公司
      發(fā)起人協(xié)議與公司章程沖突中的司法選擇
      論公司章程效力認定的裁判亂象及其方法論進路——以“另有規(guī)定”為切入點
      略論“陰陽公司章程”之法律效力
      反收購策略實施中的中小股東利益保護問題研究
      修改公司章程反收購措施的法律分析
      公司治理的自治原則及其例外——以公司章程對股東會與董事會職權(quán)劃分為中心
      华亭县| 五大连池市| 商城县| 泰兴市| 乐安县| 金华市| 永福县| 承德市| 元朗区| 张家口市| 拜城县| 温宿县| 治县。| 屏南县| 政和县| 抚宁县| 岳普湖县| 汤原县| 海门市| 建水县| 四会市| 吴江市| 宜春市| 肃宁县| 鹿邑县| 凌云县| 高邮市| 阿克| 平顶山市| 景宁| 九江县| 德江县| 将乐县| 永昌县| 长春市| 辛集市| 调兵山市| 襄垣县| 昌宁县| 涿州市| 江川县|