過(guò)失犯中的注意義務(wù)探究

張仁興

海南大學(xué) 海南 ?？?570228

一、注意義務(wù)概述

在探討注意義務(wù)的具體內(nèi)容之前，我們必須要先了解注意義務(wù)是什么，這里的“概念”不是注意義務(wù)的法律條文規(guī)定，而是從注意義務(wù)的本質(zhì)來(lái)講，其究竟是代表了什么。首先，注意義務(wù)是一種義務(wù)。其次，過(guò)失犯的注意義務(wù)是法律義務(wù)，過(guò)失犯的注意義務(wù)具體的內(nèi)容都由法律或其他具有約束力的條文以確定的形式固定下來(lái)。最后，注意義務(wù)與一般的法律義務(wù)亦有所不同，一般的法律義務(wù)是對(duì)行為主體行為的約束，而注意義務(wù)則不然，其主要不同就在于“注意”。

二、注意義務(wù)的具體內(nèi)容

由于注意義務(wù)本身涉及到行為人的主觀心態(tài)和客觀結(jié)果，橫跨主觀與客觀方面，即使具體到各個(gè)學(xué)說(shuō)，各個(gè)學(xué)者之間，對(duì)于其具體內(nèi)容不同的學(xué)說(shuō)，學(xué)者間都有不同的看法。

（一）國(guó)內(nèi)外學(xué)說(shuō)

1、結(jié)果預(yù)見(jiàn)說(shuō)

結(jié)果預(yù)見(jiàn)說(shuō)主張的是注意義務(wù)的內(nèi)容就是預(yù)見(jiàn)行為結(jié)果。[]沒(méi)有認(rèn)識(shí)到自己的行為的性質(zhì)及由此產(chǎn)生的負(fù)面后果，對(duì)他人和社會(huì)造成危害，這個(gè)責(zé)任自然要由始作俑者承擔(dān)。

2、結(jié)果避免說(shuō)

沒(méi)有避免危害后果的過(guò)失才構(gòu)成刑法上的過(guò)失犯罪。由此過(guò)失犯的注意義務(wù)的具體內(nèi)容就是行為人應(yīng)當(dāng)避免結(jié)果。

3、結(jié)果預(yù)見(jiàn)和結(jié)果避免說(shuō)

結(jié)果預(yù)見(jiàn)義務(wù)和結(jié)果避免義務(wù)都是注意義務(wù)不可或缺的部分。其學(xué)說(shuō)主張是將兩者相結(jié)合，既考慮到結(jié)果預(yù)見(jiàn)，也注重結(jié)果避免，只有這樣認(rèn)識(shí)注意義務(wù)，才能把握住其真意。

（二）我國(guó)刑法規(guī)定的注意義務(wù)內(nèi)容

對(duì)于注意義務(wù)也沒(méi)有深入的解釋?zhuān)湔嬲齼?nèi)容隱含在過(guò)失犯的條文之中。在筆者看來(lái)，其主要內(nèi)容如下：

1、預(yù)見(jiàn)危害結(jié)果的義務(wù)

預(yù)見(jiàn)危害結(jié)果，這是我國(guó)刑法規(guī)定的過(guò)失犯注意義務(wù)的首要內(nèi)容。預(yù)見(jiàn)危害結(jié)果義務(wù)可以劃分為認(rèn)識(shí)危害行為的義務(wù)和預(yù)見(jiàn)危害結(jié)果的義務(wù)。首先，行為人需對(duì)自己的行為性質(zhì)有所認(rèn)識(shí)，知曉其是否有違法律法規(guī)，操作規(guī)范工作條例等社會(huì)正常秩序，是否會(huì)對(duì)他人造成不利影響，可不可以回避等各種基礎(chǔ)的行為屬性，不僅僅要認(rèn)識(shí)到行為性質(zhì)，還需要在行為的基礎(chǔ)上認(rèn)識(shí)到結(jié)果，才可以說(shuō)履行了預(yù)見(jiàn)危害結(jié)果的義務(wù)。

2、避免危害結(jié)果發(fā)生的義務(wù)

關(guān)于避免危害結(jié)果義務(wù)，我們可以將其劃分為以下三種義務(wù):排除危險(xiǎn)狀態(tài)的義務(wù)，在危險(xiǎn)狀態(tài)中保持謹(jǐn)慎的義務(wù)，積極避免危害結(jié)果的義務(wù)。

排除危險(xiǎn)狀態(tài)的義務(wù)是指，行為主體在進(jìn)行某一活動(dòng)后從事某種工作使，對(duì)于自己的行為需要認(rèn)識(shí)到其基本屬性，對(duì)其危險(xiǎn)性進(jìn)行評(píng)價(jià)，對(duì)于一些危險(xiǎn)性較大的，一旦實(shí)施就會(huì)產(chǎn)生某種可能的伴隨危險(xiǎn)，會(huì)對(duì)社會(huì)或他人產(chǎn)生危害后果的，行為人由于特定的法律或社會(huì)規(guī)范要求，具有排除其危險(xiǎn)狀態(tài)，使其保持在合理限度，不會(huì)輕易產(chǎn)生危害的義務(wù)。

三、注意義務(wù)的判斷依據(jù)

本文通過(guò)對(duì)法律條文，司法實(shí)踐即刑法理論學(xué)說(shuō)的借鑒，將注意義務(wù)的來(lái)源或者說(shuō)判斷依據(jù)分為以下幾個(gè)方面：

（一）法律、規(guī)章等明確規(guī)定的義務(wù)

法律，規(guī)章等社會(huì)規(guī)范的組成部分，是由人們?cè)谥T多的社會(huì)規(guī)范中總結(jié)概括出來(lái)的，它是人們對(duì)一些違反社會(huì)秩序的行為的總規(guī)定，也是人們對(duì)于一些常見(jiàn)的危險(xiǎn)行為的預(yù)先防范，而過(guò)失的大部分內(nèi)容都來(lái)源于此。

（二）日常生活中形成的注意義務(wù)

這一類(lèi)注意義務(wù)是一種社會(huì)共識(shí)，在從事某一行業(yè)，進(jìn)行某一活動(dòng)時(shí)，哪些事情是值得注意的，哪些事情是不能做的，由此在漫長(zhǎng)的實(shí)踐中逐漸形成了一種社會(huì)常識(shí)和習(xí)慣。

四、思考與建議

我建議，從微觀上，在一個(gè)具體案件中，我們首先要確認(rèn)是否有法律法規(guī)或社會(huì)常識(shí)習(xí)慣要求的注意義務(wù)存在，這事確定過(guò)失的前提，若沒(méi)有，則無(wú)過(guò)失，然后要確定行為人是否有能力履行注意義務(wù)。在宏觀上，加強(qiáng)對(duì)于過(guò)失犯注意義務(wù)的重視程度，抓住注意義務(wù)這一核心，并圍繞其加大刑事立法力度，對(duì)于過(guò)失犯的注意義務(wù)與注意能力，由于存在著不同的標(biāo)準(zhǔn)，所以，應(yīng)當(dāng)出臺(tái)具體的法律法規(guī)將其以法律的形式確定下來(lái)，而不能光憑借法官的主觀判斷。而在實(shí)際的司法實(shí)踐判斷中，不應(yīng)當(dāng)僅僅從法條出發(fā)，更應(yīng)當(dāng)抓住注意義務(wù)這一過(guò)失犯的本質(zhì)，通過(guò)對(duì)當(dāng)事人有無(wú)注意能力和注意義務(wù)，有無(wú)充分履行注意義務(wù)的判斷，來(lái)認(rèn)定當(dāng)事人是否構(gòu)成過(guò)失犯罪。最后，要加強(qiáng)對(duì)于注意義務(wù)的法律理論研究，我國(guó)關(guān)于過(guò)失犯的研究意識(shí)還比較淡薄，所以，要加強(qiáng)對(duì)于注意義務(wù)的研究，把握住過(guò)失犯的真正含義，完善理論體系。