李廣子 陳醒

股權管理是銀行公司治理中的核心內(nèi)容。良好的股權管理不僅有助于保持銀行的經(jīng)營穩(wěn)定，也有助于保護股東自身的利益。2018年1月5日，原中國銀監(jiān)會出臺了《商業(yè)銀行股權管理辦法》，從穿透式監(jiān)管、關聯(lián)交易、金融產(chǎn)品入股、股東結構和社會資本準入等方面對我國銀行股權管理行為提出了要求，凸顯了對商業(yè)銀行股權管理的重視。

BCBS關于銀行股權管理的規(guī)定

巴塞爾銀行監(jiān)管委員會（BC B S ）于1999年發(fā)布了第一版《加強銀行公司治理原則》（以下簡稱“1999版BCBS原則”），并于2006年（以下簡稱“2006版BC B S原則”）、2010年（以下簡稱“2010版BCBS原則”）和2015年（以下簡稱“2015版BCBS原則”）分別進行了修訂，建立了商業(yè)銀行股權管理的基本框架。

關聯(lián)交易和信息披露

“1999版BCBS原則”強調了對關聯(lián)方的風險披露。指出銀行應按商業(yè)原則向關聯(lián)企業(yè)和個人發(fā)放貸款，并對這部分貸款進行有效監(jiān)測，要按標準的政策和程序沖銷關聯(lián)貸款。同時，要對銀行的董事會結構、高級管理層結構、基本組織結構、激勵結構信息（薪酬政策、高管薪酬、股票期權等）、關聯(lián)交易性質和交易范圍（存在控制關系的性質、與關聯(lián)方的交易性質和金額等）等信息進行充分披露。“2006版BCBS原則”指出，董事會所制定的政策應確?？赡茉斐衫鏇_突的各項經(jīng)營活動彼此保持充分獨立，確保銀行在與關聯(lián)方特別是與股東、管理人員、董事及其他關聯(lián)公司發(fā)生交易時能夠保持一定距離，而且這些交易的條件不得損害銀行及其股東和存款人的利益。同時，強調對銀行股權結構的披露，建立與經(jīng)營規(guī)模、復雜程度、經(jīng)濟影響、風險狀況等因素相適應的披露制度。其中基本的股權結構包括主要股權、所有權、表決權、受益股東或大股東參與董事會或擔任高級管理層的職務、股東大會等。特別地，對于國有銀行的股權信息，要求闡明國有股權的總體目標、國家在銀行公司治理中的角色以及國家如何執(zhí)行其股權政策等。

銀行集團與復雜股權結構的治理

隨著業(yè)務的發(fā)展，一些銀行出于法律、監(jiān)管、財務或產(chǎn)品提供等目的設立業(yè)務單元、分支機構、子公司或者其他法律實體等，很多交易是在銀行集團內(nèi)部不同主體之間進行，增加了銀行股權管理的復雜性。針對這種情況，“2005版BCBS原則”對銀行集團與復雜股權結構的治理提出了明確要求。其中，母公司董事會對銀行集團公司治理負有完全責任，其具體職責包括建立集團公司治理架構并清晰地界定集團內(nèi)部不同治理主體的職責范圍、確立合適的子公司董事會和管理層架構、對集團公司治理架構是否包含有效的政策和程序進行評估等。子公司的董事會需要執(zhí)行母公司董事會的決策，同時還要對母公司董事會決策在子公司的適用性進行評估和修正。對于復雜的不透明的組織架構，“2005版BCBS原則”提出以下治理建議：一是要盡量避免設立那些不具有經(jīng)濟重要性或商業(yè)目的的復雜組織架構;二是對復雜組織架構所適用的治理政策或程序進行持續(xù)評估;三是對設立新機構或子公司由集團實行集中統(tǒng)一決策;四是建立有效的程序或制度以應對與復雜組織架構相關的重大風險;五是進行有效的內(nèi)部和外部審計。

OECD關于股權管理的規(guī)定

作為全球主要的經(jīng)濟標準制定者之一，經(jīng)合組織（OECD）于1999年發(fā)布了首部《公司治理原則》（以下簡稱“1999版OECD原則”），并于2004年（以下簡稱“2004版OECD原則”）和2015年（以下簡稱“2015版OECD原則”）進行了兩次修訂。OECD《公司治理原則》關于股權管理的內(nèi)容也在歷次修訂中得到不斷完善。一方面不斷強調股東權利、股東平等、董事會股權管理等的重要性，另一方面也在不斷加強和完善對關聯(lián)交易、利益沖突、內(nèi)部人控制的識別和監(jiān)管。雖然OECD《公司治理原則》針對的是普通企業(yè)的公司治理，但其關于股權管理的內(nèi)容對于商業(yè)銀行同樣具有參考價值。

“2015版OECD原則”對股權管理的內(nèi)容進行了較大幅度的修訂，重點在于對機構投資者的管理。主要內(nèi)容包括：第一，進一步細化了股東權利。將股東權利界定為事前權利和事后權利，其中事前權利著眼于購買優(yōu)先股、特定決策權，事后權利注重侵權后的救濟補償，但也要注意防范權利的濫用;第二，增加對資本結構和控制權安排等信息的披露。主要針對金字塔股份結構、交叉持股、交易股份的股東協(xié)議等情形;第三，加強關聯(lián)交易管理。規(guī)定關聯(lián)交易的批準和執(zhí)行應當以確保對利益沖突進行適當管理的方式進行，建立有效的關聯(lián)交易識別框架，明確合理的關聯(lián)交易行為，對關聯(lián)交易中內(nèi)在利益沖突進行適當管理。第四，強調機構投資者作為重要股東的作用。機構投資者持股份額的增長帶來股權結構和利益制衡的變化。針對這種情況，“2015版OECD原則”主張機構投資者披露與股權管理相關的政策信息，包括公司治理和投票政策。此外，特別針對交叉上市的企業(yè)，要明文規(guī)定其適用的上市規(guī)則、法律法規(guī)，保證標準和流程的透明化。

美國、日本、德國銀行股權管理的規(guī)定

美國

股東。早期美國銀行股東的構成遵循“二八原則”，即20%的政府資本和80%的私人資本。而現(xiàn)在美國銀行業(yè)的主要股東是機構投資者，股份占比約三到七成，而員工、個人投資者持股比重相對較小，政府幾乎不會持有銀行股份。對于銀行股東的資質，美國相關法律中明確要求對股東準入進行嚴格審查。審慎批準股東準入資質，精準識別各個機構金融產(chǎn)品籌資、交叉持股的情況，要求合格的一級金融控股公司要儲備足夠的優(yōu)質資本以抵御外部沖擊。

除注重基本的股東權利，美國銀行股權管理還特別關注股東責任，尤以“股東雙重負債”規(guī)則和“股東派繳額外股款”規(guī)則最為典型。“股東雙重負債”規(guī)則盛行于19世紀中后期至20世紀中期，指銀行股東的清償責任不僅包括初始認繳的股本，還有與初始股本投入額相等的負債。該制度的出發(fā)點在于保護銀行存款人的權益、增強股東監(jiān)督的積極性，這一規(guī)則隨著美國存款保險制度的建立而逐漸被廢除。“股東派繳額外股款”是指銀行股東有責任和義務在銀行資本不充足時出資彌補。如果股東拒絕接受這一規(guī)則，那么該股東的股份可能會被董事會授權出售，以尋找額外資本補償，該規(guī)則為銀行資本多樣化開辟了道路。

針對股東行為的監(jiān)管，美國于1978年開始實施“力量之源”原則。該原則將銀行股東作為財務和管理的來源，在附屬銀行陷入財務困境時，銀行控股公司有責任提供援助。而《多德—弗蘭克法案》則明確規(guī)定，將“力量之源”原則推廣到直接的控股公司和與銀行存在多層控股關系的公司，例如通過中介間接控制銀行的公司，這就基本上形成了對銀行股東的穿透式監(jiān)管。

董事會。董事會是美國銀行股權管理重要的一環(huán)，其亮點在于要求董事會成員承擔更多的責任。董事會要與主要股東一樣承擔加重責任，并且嚴格要求董事會忠誠于銀行和股東。董事一旦因疏忽批準授權人的行為，將面臨被起訴的風險且不享受被豁免的權利。在1989年美國《金融機構改革、恢復和執(zhí)行法案》頒布后，美國對董事的監(jiān)督有了更精確的“重大過失”適用標準，并且相關法律也規(guī)定監(jiān)管當局可能對董事采取的強制措施，包括罰金、終生終止令、暫時終止令、解職令、財產(chǎn)凍結和扣押等一系列措施。這就在法律層面上嚴格要求董事注意自身行為，履行好“忠誠”的義務。

關聯(lián)交易。對于銀行關聯(lián)交易的監(jiān)督，美聯(lián)儲嚴格界定銀行集團內(nèi)部的交易行為，主要包括：銀行與其控股公司的交易、銀行與控股公司的其他子公司之間的交易等。要求對此類關聯(lián)交易覆蓋100%的擔保，并且對單一關聯(lián)方的授信余額不超過資本凈額的10%，對所有關聯(lián)方的授信余額不超過資本凈額的20%。此外，美聯(lián)儲把對關聯(lián)交易的關注上升到日常監(jiān)管，監(jiān)測銀行關聯(lián)交易業(yè)務及其密度，并對其進行測試、專項檢查和風險評估，以保證關聯(lián)交易的合規(guī)運行，降低銀行內(nèi)部的利益沖突和內(nèi)幕交易。

日本

日本銀行業(yè)最大的特點是主銀行制和交叉持股，銀行無論大小基本都會扮演主銀行的角色，企業(yè)也有屬于自己的主銀行。主銀行可以掌握被監(jiān)督企業(yè)和銀行的經(jīng)營情況，包括資金流動和財務信息，并且只有在被監(jiān)督企業(yè)和銀行經(jīng)營不善時，主銀行才會采取干預手段。交叉持股主要是指銀行與銀行、銀行與企業(yè)、企業(yè)與企業(yè)之間的相互持股。

股東。法人是日本銀行的主要控制者，持股比例通常超過70%，股東大會是銀行名義上的最高決策機構。日本嚴格執(zhí)行對銀行股東資質的審批，主張對主要大股東實行持續(xù)性管理并要求其承擔加重責任。法律賦予監(jiān)管機構對主要股東的信息進行核查。對損害銀行利益的董事，監(jiān)管機構可強制執(zhí)行股權放棄制度，即要求董事放棄超過20%部分的股權。在股東監(jiān)管方面，日本從2001年開始正式對主要大股東進行全面監(jiān)管，對大股東實行備案制和審批制管理，原則上要求金融廳對持股5%以上、20%以下的股東進行備案，對持股20%以上的股東實行審批，嚴格審核股東信息。特別地，金融廳要求持股50%以上的大股東對子銀行經(jīng)營負責，在子銀行經(jīng)營不良時，大股東有責任增資支持，以鼓勵大股東承擔更多的社會責任。

董事會。日本銀行的實際決策機構是董事會，重大問題由董事會集體商討，構建的是集體負責和集體領導模式。通常情況下，董事會主要由銀行內(nèi)部的經(jīng)理擔任，不設立外部董事，也鮮有股東代表參會。但是，“經(jīng)理俱樂部”會議的開展使得銀行和主要法人股東可以和經(jīng)理商討銀行重大事務，方便監(jiān)督主管對銀行和股東負責。此外，針對內(nèi)部人控制的問題，日本主要通過主銀行制度來解決，主銀行可以根據(jù)銀行和企業(yè)經(jīng)營狀況來任免領導層，以實現(xiàn)對銀行和企業(yè)的監(jiān)督。

德國

德國的商業(yè)銀行股權相對集中，各銀行間大多交叉持股。德國實行監(jiān)事會制度，監(jiān)事會主要負責監(jiān)督執(zhí)行董事會的業(yè)務流程、董事任免、薪酬安排、重要事宜的決策等，承擔著股權內(nèi)部治理的監(jiān)督和管理。同時，德國銀行建立審計人制度，審計人由股東大會選舉產(chǎn)生并對監(jiān)事會負責，在審計、監(jiān)管工作中與監(jiān)事會共同發(fā)揮股權管理的作用。特別是，德國法律規(guī)定對于職工規(guī)模超過2000人的公司，其監(jiān)事會應由相應的職工代表和股東代表組成，基于此建立了員工參與銀行股權治理的模式。這一模式為廣大職工的建言獻策暢通了通道，有效提升了基層員工的話語權。此外，德國銀行外部監(jiān)管主要由聯(lián)邦金融局承擔，金融局有權參加股東大會、監(jiān)督委員會會議，并且在銀行有損害股東利益的行為發(fā)生時，聯(lián)邦金融局有廢除銀行負責人的管理權。

啟示與建議

我們可以從國際銀行業(yè)股權管理經(jīng)驗中得到以下幾方面啟示：

一是落實以董事會為核心的股權管理。董事會是銀行公司治理的核心，也是股權管理的核心。我國雖然建立了以董事會為基礎的銀行公司治理架構，但從實際中看，董事會的作用發(fā)揮還不夠充分，尤其體現(xiàn)董事會獨立性和專業(yè)性方面。特別是對于國有銀行來說，政府對銀行的經(jīng)營行為仍有較大的影響，相應地，國有銀行的董事會也很難對股權進行有效的管理。在加強董事會職責方面，要特別加強董事會的獨立性和專業(yè)性。在董事會獨立性方面，“2015版BCBS原則”要求，董事會主席應當由獨立董事或非執(zhí)行董事?lián)我员ＷC董事會的獨立性。在董事會專業(yè)性方面，金融危機后的公司治理規(guī)則更加重視董事會專門委員會的作用，不僅要設立足夠多的專門委員會，而且要保證各專門委員會中董事的專業(yè)性。

二是更加注重對少數(shù)股東權益的保護。從國際經(jīng)驗來看，各國在加強股權管理方面都特別注重保護少數(shù)股東的權益，包括中小股東和國外股東，以此來降低因“委托-代理”成本增加和管理層短視行為給少數(shù)股東帶來的不利影響。由于銀行經(jīng)營管理具有很強的專業(yè)性，商業(yè)銀行少數(shù)股東在日常經(jīng)營管理中對大股東特別是控股股東的搭便車行為更為嚴重，進而導致商業(yè)銀行少數(shù)股東的權益可能更容易受到侵害。因此，在實踐中要特別關注少數(shù)股東的權益，通過制度建設和現(xiàn)場監(jiān)督檢查等手段對大股東特別是控股股東的行為進行約束。

三是加強股東資質管理，把好入口關。國際銀行股權治理的普遍趨勢是建立對股東的穿透式監(jiān)管，嚴格審核股東資質，逐層說明股東結構直至實際控制人和最終受益人，嚴把股東準入門檻。在加強我國商業(yè)銀行股東資質管理方面，首先，要建立完善股東資質和關聯(lián)方管理信息查詢系統(tǒng)，為商業(yè)銀行審核股東資質提供便利。通過對接工商管理部門、征信部門、監(jiān)管部門等建立相應數(shù)據(jù)庫，為銀行提供信息查詢渠道。其次，建議引入股東穿透管理和關聯(lián)方認定的“報告免責”制度。股東或特定關聯(lián)方在層級范圍內(nèi)向銀行報告相關信息，并承擔報告信息不完整或報告虛假信息的責任。銀行據(jù)此對相關信息進行審查，對未報告的信息免責。另外，在股東資質管理方面，美國銀行股權管理中的“股東派繳額外股款”規(guī)則也可以作為參照，以此來進一步強化股東責任。

四是把規(guī)范關聯(lián)交易作為股權管理的關鍵點。從前文可以看到，無論是BCBS、OECD，還是美國、日本、德國等發(fā)達國家，在加強商業(yè)銀行股權管理方面都把規(guī)范關聯(lián)交易行為放在重要位置。對于商業(yè)銀行而言，股東與商業(yè)銀行之間的利益關系在大多數(shù)情況下都會體現(xiàn)在關聯(lián)交易上。因此，確保關聯(lián)交易的公允性是維護商業(yè)銀行利益的一個重要內(nèi)容。對我國而言，銀行通過關聯(lián)交易向股東輸送利益的情況更是屢見不鮮。在實際中，要特別加強對銀行股東的授信行為的監(jiān)督檢查，確保關聯(lián)方授信條件的公允。

五是加強信息披露，提高信息透明度。從國際經(jīng)驗看，發(fā)達國家或主要國際組織都把信息披露作為加強銀行股權管理的一個重要抓手，充分的信息披露對于確保管理交易的公允性、加強外部投資者監(jiān)督、保護少數(shù)股東權益等都具有重要作用。從信息披露的內(nèi)容看，要特別重視關聯(lián)交易、復雜股權結構等信息的披露，通過信息披露引入外部投資者約束，以此規(guī)范銀行股權管理。

六是強化對銀行集團和復雜股權結構的治理。針對銀行股權結構不斷復雜化且不透明的情況，BCBS《2015版原則》對銀行集團和復雜架構的治理提出了明確要求，對集團架構中母公司和子公司董事會職責進行明確;同時對復雜的不透明的組織架構給出明確的治理建議。近年來，隨著業(yè)務規(guī)模的發(fā)展壯大，我國商業(yè)銀行組織架構呈現(xiàn)向金融控股公司轉化的趨勢，銀行股權層級不斷增加，股權結構更加復雜。在這種情況下，加強對銀行集團和復雜股權結構的治理就顯得尤為重要。

（作者單位：中國社會科學院金融研究所，中國社會科學院研究生院）?