宋春杰

（河南天保律師事務(wù)所，河南 三門峽 472000）

中小企業(yè)被拖欠債款的嚴(yán)重后果可以從如下幾個方面觀察：第一，中小企業(yè)的活力將受到削弱甚至面臨倒閉，其后果是給整體經(jīng)濟(jì)運行帶來負(fù)面影響，這種負(fù)面影響在經(jīng)濟(jì)增速放緩的階段表現(xiàn)尤其明顯。第二，這還將導(dǎo)致中小企業(yè)無力向勞動者或者下游經(jīng)濟(jì)主體支付價款，在極端情況下甚至?xí)l(fā)群體事件，影響社會穩(wěn)定，廣受關(guān)注的拖欠農(nóng)民工工資現(xiàn)象往往也根源于此。第三，現(xiàn)實中拖欠方往往是政府部門和大型企業(yè)，這破壞了市場的公平氛圍和競爭秩序。第四，中小企業(yè)直接涉及民生，和社會大眾有最廣泛的接觸，其狀態(tài)的惡化將影響民眾的生活幸福度和對國家發(fā)展的整體評價與信心。由此可見，拖欠中小企業(yè)債款表面看來與大眾離得很遠(yuǎn)，實際上其不利后果需要全體社會成員為之付出代價，因此亟待規(guī)制。

一、合同法作為規(guī)制拖欠中小企業(yè)債款行為的立法必要性論證

要規(guī)制拖欠中小企業(yè)債款的行為自然有很多辦法，各地政府也為之出臺了很多措施，做了大量努力。但越是將治理工作往前推進(jìn)，就越是能感受到行政手段效果的有限性。這是因為，債款拖欠本質(zhì)上是拖欠方和被拖欠方之間的合同法關(guān)系問題，要從根本解決這個問題，不能光靠外圍或者表層的行政、輿論手段，而必須回到合同法律關(guān)系這一內(nèi)核來進(jìn)行規(guī)制。合同法律關(guān)系是作為民事基本法律的合同法的管轄領(lǐng)域，受到合同自由原則的保護(hù)，政府機(jī)關(guān)通常無權(quán)直接介入民事主體間的合同關(guān)系，所以要勝任黨中央、國務(wù)院提出的保護(hù)中小企業(yè)不被拖欠債款的任務(wù)，必須深潛到合同法這一層面，在合同關(guān)系的基本架構(gòu)中配備一種預(yù)防和懲罰拖欠行為的功能機(jī)制。正在進(jìn)行的民法典編纂為此提供了契機(jī)。

民法典合同編對拖欠中小企業(yè)債務(wù)的行為作出規(guī)制，這也是貫徹新《中小企業(yè)促進(jìn)法》的要求?！吨行∑髽I(yè)促進(jìn)法》第53條第1、2款分別規(guī)定：“國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和大型企業(yè)不得違約拖欠中小企業(yè)的貨物、工程、服務(wù)款項。中小企業(yè)有權(quán)要求拖欠方支付拖欠款并要求對拖欠造成的損失進(jìn)行賠償?！边@一規(guī)定非常有必要，但客觀來說也比較原則化，缺少可操作性。要想起到實際效果，需要合同法長出相應(yīng)的“牙齒”。

二、合同法上的規(guī)制手段：加重拖欠方的違約責(zé)任

(一)一般說明以及新增條文內(nèi)容

如果履行期限已經(jīng)超過而債務(wù)人仍未支付，通常就構(gòu)成履行遲延。在這個階段，如果要保護(hù)作為被拖欠方的中小企業(yè)，合同法可以采取的措施就是加重債務(wù)人的違約責(zé)任。這同樣需要新增一項條文，現(xiàn)行《合同法》中有一個現(xiàn)成的插入點，即涉及金錢債務(wù)違約責(zé)任的第107條?？稍谠摋l所在位置內(nèi)加入1款作為2款。同樣出于行文便利的考慮，文章暫且將其標(biāo)為“新增條文B”作為一個獨立條款論述。

新增條文B的原型是《歐盟打擊遲延支付指令》Article6，以及《德國民法典》第288條第2、5款。新增條文B：對中小企業(yè)遲延履行金錢債務(wù)且債務(wù)人并非消費者的，應(yīng)當(dāng)支付逾期利息。雙方約定逾期利率或其他計算方法的，從其約定；未約定的，按超過同期銀行貸款利率50%的利率支付利息。除此之外，中小企業(yè)還可以向債務(wù)人額外要求支付一筆600元固定數(shù)額的補(bǔ)償金；上述補(bǔ)償金不影響債權(quán)人就其他損失主張賠償。

(二)立法目的：促使拖欠方履行債務(wù)，便利被拖欠方的損失求償

新增條文B的立法目的之前已經(jīng)論及，即以加重違約責(zé)任為手段，促使債務(wù)人向中小企業(yè)履行債務(wù)，同時也在一定范圍補(bǔ)償債權(quán)人因被拖欠債務(wù)而生的額外費用。

(三)規(guī)范內(nèi)容釋義

按照上述立法目的，新增條文B設(shè)計了兩條規(guī)則，分別涉及逾期利率的確定(第1句)和專門補(bǔ)償金的引入(第2句)。

1.逾期利率的確定(新增條文B第1句)

金錢債務(wù)的債務(wù)人如果履行遲延，應(yīng)當(dāng)支付逾期利息，現(xiàn)行《合同法》在第113條(損失賠償)、第114條(違約金的約定)側(cè)面確認(rèn)了這一點，第207條針對借款合同正面規(guī)定：“借款人未按照約定的期限返還借款的，應(yīng)當(dāng)按照約定或者國家有關(guān)規(guī)定支付逾期利息?！薄兜聡穹ǖ洹返?88條直接規(guī)定了遲延利息。

新增條款B在第1句作出規(guī)定，首先當(dāng)事人對逾期利率或者其他計算方法有約定的，從其約定(第1分句)，這是合同自治的體現(xiàn)，無需多言。難點在于，如果當(dāng)事人未約定逾期利率，該如何處理，或者更準(zhǔn)確地說，應(yīng)當(dāng)如何加重？《德國民法典》第288條提供了一個辦法，其第1款規(guī)定“金錢債務(wù)于遲延時應(yīng)支付利息。遲延利息之年利率為基本利率加5%”，同條第2款針對商業(yè)交易中的履行遲延將逾期利率進(jìn)一步調(diào)高，即基本利率加9%，可見德國法的做法是“基本值+X”。類似的模式在中國司法解釋中也可以找到，最高人民法院《關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第24條第4款規(guī)定：“買賣合同沒有約定逾期付款違約金或者該違約金的計算方法，出賣人以買受人違約為由主張賠償逾期付款損失的，人民法院可以中國人民銀行同期同類人民幣貸款基準(zhǔn)利率為基礎(chǔ)，參照逾期罰息利率標(biāo)準(zhǔn)計算?！?/p>

以此為參照，新增條款B第1句第2分句規(guī)定，如果沒有約定的，按超過同期銀行貸款利率50%的利率支付利息，即以同期銀行利率乘以1.5的公式計算逾期利息。舉例而言，如果同期銀行貸款利率為4.35%(中國人民銀行發(fā)布的自2015年10月24日以來的短期貸款基準(zhǔn)利率)，那么逾期利率為6.525%。50%這一具體數(shù)值的依據(jù)是中國人民銀行《關(guān)于人民幣貸款利率有關(guān)問題的通知》(銀發(fā)[2003]251號)，該通知的第三條規(guī)定“關(guān)于罰息利率問題。逾期貸款(借款人未按合同約定日期還款的借款)罰息利率由現(xiàn)行按日0.021%計收利息，改為在借款合同載明的貸款利率水平上加收30%—50%”。

2.固定數(shù)額補(bǔ)償金的引入(新增條文B第2句)

債款拖欠一般會給債權(quán)人產(chǎn)生特殊費用，如內(nèi)部的管理費，催告的交通、郵政、人力等支出。這筆費用的數(shù)額往往說大不大，說小不小，如果按照通常的求償流程，債權(quán)人需要專門證明損失的存在才能向拖欠方主張補(bǔ)償，頗為不便。所以《歐盟打擊遲延支付指令》Article6規(guī)定了一筆固定數(shù)額的補(bǔ)償金，實際上是免去了債權(quán)人的舉證負(fù)擔(dān)，使其可徑直向債務(wù)人主張費用填補(bǔ)。歐盟指令規(guī)定補(bǔ)償金的下限是40歐元，各成員國可以規(guī)定更高數(shù)額。在將歐盟指令轉(zhuǎn)換入國內(nèi)法時，德國選擇的也是40歐元的最低數(shù)額(《德國民法典》第288條第5款)。參考上述規(guī)定，新增條文B第2句也引入了一筆600元固定數(shù)額的補(bǔ)償金請求權(quán)(第1分句)。同時條文也特意強(qiáng)調(diào)了，這筆補(bǔ)償金是額外性的，額外性意味著，這一請求權(quán)不影響被拖欠人其他的損失賠償請求權(quán)(第2分句)。