劉 權(quán)

（河南警察學(xué)院 偵查系，河南 鄭州450046）

《刑法》第六十四條規(guī)定：“犯罪分子違法所得一切財物，應(yīng)當予以追繳或者責(zé)令退賠；對被害人的合法財產(chǎn)，應(yīng)當及時返還；違禁品和供犯罪所用的本人財物，應(yīng)當予以沒收。沒收的財物和罰金，一律上繳國庫，不得挪用和自行處理?！痹摋l文兼具刑事、民事雙重屬性，旨在對刑事犯罪涉及的財產(chǎn)問題進行處理，在刑事司法中的運用非常廣泛，尤其在涉眾型的非法集資犯罪中最為典型?！缎谭ā返诹臈l幾乎就是為非法集資犯罪量身打造，該條文涉及的“追繳、責(zé)令退賠、返還、沒收、上繳”等法律行為在非法集資犯罪涉案財物追繳處置中都能得以體現(xiàn)。非法集資犯罪涉案資金數(shù)額龐大，資金流動頻繁，涉及眾多不特定群體，涉案財物追繳處置不當，極易引發(fā)金融風(fēng)險和社會動蕩，危及國家的金融經(jīng)濟安全與社會秩序穩(wěn)定。此類犯罪潛伏期長，表現(xiàn)形式多樣，涉案資產(chǎn)去向復(fù)雜，非法所得與合法財產(chǎn)相互交織，致使資產(chǎn)追繳處置工作困難重重。因此，準確理解和適用《刑法》第六十四條，最大限度地追繳，合理處置非法資產(chǎn)，最大限度地挽回經(jīng)濟損失，是防范化解集資類犯罪引發(fā)的經(jīng)濟金融風(fēng)險、消除社會不穩(wěn)定因素的關(guān)鍵。

一、與《刑法》第六十四條相關(guān)的幾個問題

（一）違法所得、涉案財物、涉案資產(chǎn)概念辨析

“違法所得”的字面意思是指當事人由于違法而取得的利益。從這一點看，“違法所得”注定就是為經(jīng)濟犯罪而生的，其他普通刑事犯罪常用的是“犯罪所得”，是一種靜態(tài)意義上的概念，而經(jīng)濟犯罪中的“違法所得”是一個動態(tài)的概念，包含通過犯罪實施獲取的延伸收益。違法所得的具體內(nèi)涵，由于法律和司法解釋中都未有明確，導(dǎo)致其在理解適用時存在異議，學(xué)術(shù)界有“獲利說”“收入說”“折中說”等不同觀點。這些學(xué)說反映到經(jīng)濟犯罪司法認定中，又出現(xiàn)了經(jīng)營數(shù)額、銷售金額、貨值金額等不同意義上的變化形式。

涉案財物是司法實踐中應(yīng)用范圍最廣的一個概念。廣義上既包含有明顯財產(chǎn)價值的涉案物品，也包括財產(chǎn)價值小但證據(jù)意義大的文本、賬冊等物品。關(guān)于涉案財物的解釋最早可見于1965 年最高法、最高檢、公安部、財政部聯(lián)合出臺的《關(guān)于沒收和處理贓款贓物若干問題的暫行規(guī)定》，當時使用的是“贓款贓物”一詞。最高人民檢察院于2001、2013 年發(fā)布的兩個規(guī)定中使用的是“涉案款物”。2012 年修訂的《刑事訴訟法》使用的是“涉案財產(chǎn)”，雖然是立法層面的稱謂，但并未明確規(guī)定其內(nèi)涵［1］。

司法實踐中的不統(tǒng)一致使理論上的解讀也很難達成一致。有觀點把涉案財物歸結(jié)為犯罪所得，認為“涉案財物是刑事訴訟過程中被公檢法機關(guān)依據(jù)合理理由扣押的，可能是犯罪所得的一切款項、物品及其孳息、變價款物”［2］。也有觀點認為，“涉案財物是刑事訴訟中與犯罪事實相關(guān)的具有財產(chǎn)屬性并依法可以采取強制措施予以追繳的各種財物”［3］。筆者認為，刑事司法中涉案財物的稱謂不統(tǒng)一的原因主要是所站的角度不同，前一觀點的關(guān)鍵詞是“扣押”，主要是從證據(jù)角度來解釋涉案財物，后一觀點的關(guān)鍵詞是“追繳”，主要是從執(zhí)行角度進行的界定。

刑事司法中對涉案財物的理解通常是站在案件執(zhí)行和證據(jù)兩個維度，分別代表了實體法和程序法兩種不同的價值取向，一個是保障刑事訴訟順利進行，一個是保障判決得以執(zhí)行。

由于我國《刑法》是實體法，所以更多是站在執(zhí)行的角度看待涉案財物。《刑法》第六十四條所稱的涉案財物并不是司法機關(guān)“查封、扣押、凍結(jié)的所有財物”，而是指犯罪分子違法所得、違禁品和供犯罪所用的犯罪分子本人財物［4］。需要銷毀的違禁物品屬于涉案財物范疇，無論理論還是實踐中均沒有太大爭議。淫穢物品、毒品和反動、邪教、迷信印刷品等三類屬于國家管制的物品，任何單位和個人都沒有占有權(quán)和所有權(quán)。收繳這類違禁品即是排除非法占有權(quán)，收繳并銷毀違禁品最終“是為了排除其持有人利用違禁物品進行違法犯罪活動的條件和因其持有人保管、使用不善而產(chǎn)生治安災(zāi)害事故的可能性”［5］。犯罪工具是指“罪犯進行犯罪活動所有的一切機械物品”［6］。犯罪工具通常在證據(jù)層面具有重要意義，從追繳層面看，只有在其達到一定數(shù)額才具有價值。

《刑事訴訟法》的宗旨是保障刑事訴訟的順利進行，因此2012年修訂的刑訴法更多地站在證據(jù)的角度，將涉案財物界定為可作為證據(jù)使用的財產(chǎn)和物品。對此《刑事訴訟法》第一百三十九條規(guī)定：“偵查活動中發(fā)現(xiàn)的可以用以證明犯罪嫌疑人有罪或者無罪的各種財物，應(yīng)當查封、扣押?！?/p>

非法集資犯罪中的涉案財物主要是指違法所得，《非法集資意見》第五條規(guī)定：“向社會公眾非法吸收的資金屬于違法所得”。但在筆者看來，由于非法集資犯罪中的違法所得常與犯罪實施的延伸收益以及犯罪嫌疑人合法財產(chǎn)、第三人合法財產(chǎn)相互交織在一起，因此，集資犯罪中司法機關(guān)前期通過查封、扣押、凍結(jié)控制的財物要遠遠大于違法所得的范圍，通常涉案金額巨大，且表現(xiàn)形式多樣，因此，司法實踐中常稱之為“涉案資產(chǎn)”①這里所說的涉案資產(chǎn)還應(yīng)包含使用集資款項購置的股票、債券、房產(chǎn)、機器設(shè)備、原材料等多種表現(xiàn)形式。。

（二）處置意義上的非法集資涉案資產(chǎn)

公安機關(guān)辦理集資類經(jīng)濟犯罪案件中涉案資產(chǎn)范圍要遠遠超過執(zhí)行、證據(jù)意義上的范疇，因為辦案初期提取固定的涉案財物時無法有效區(qū)分財物性質(zhì)歸屬。最高法、最高檢、公安部聯(lián)合出臺的《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》第一款即指出：“向社會公眾非法吸收的資金屬于違法所得?！狈欠ㄎ盏馁Y金只是違法所得的一種，違法所得還應(yīng)包括犯罪人對資金延伸處置所產(chǎn)生的其他財產(chǎn)形式。此外，辦案機關(guān)初期查凍扣的資產(chǎn)組成結(jié)構(gòu)復(fù)雜，除了違法所得外，還可能涉及被告人、被害人、案外第三人的合法財產(chǎn)。因此，在對涉案資產(chǎn)進行處置時，需要區(qū)別對待，合法合理地進行處置。根據(jù)涉案資產(chǎn)的性質(zhì)，可將其分為三種類型。

1.歸屬第三人的合法財物

辦案機關(guān)先期通過查封、扣押、凍結(jié)、扣留、調(diào)取、先行登記保存、抽樣取證、追繳、收繳等措施提取或者固定的涉案財物，有相當一部分是歸屬第三人的合法財物，通常有第三人善意取得的財物、罪犯盜取或騙取第三人財物作為犯罪工具以及不具有被害人身份的涉案當事人等三種情況。第三種情形比較特殊，比如非法吸收公眾存款犯罪中投資參與人，本身不具有被害人身份，但其投入的合法財產(chǎn)又因涉及非吸案件而被查封、扣押、凍結(jié)，因此需要以第三人來參加訴訟，取回自己的合法財物。

2.歸屬被害人的合法財物

查證犯罪與追贓換損并重是公安機關(guān)辦理經(jīng)濟犯罪案件一項重要的原則，因此涉案財物處置的首要任務(wù)就是保護被害人的合法財產(chǎn)，盡量減少被害人的經(jīng)濟損失。辦案機關(guān)先期控制的上述涉案財物，除極少部分作為證據(jù)需隨案移送外，其余一般作兩種處理：一類是經(jīng)過認定需要返還的被害人財物，一類是需要上繳國庫的贓款贓物。在涉眾型經(jīng)濟犯罪最典型的兩類犯罪中，非法集資類犯罪中的涉案財物通常需要返還被害人，而另一類傳銷類犯罪的涉案財物通常需上繳國庫。

3.需上繳國庫的違法所得

違法所得實踐中也習(xí)慣被稱為犯罪所得或贓款贓物，“犯罪分子違法所得的一切財物，應(yīng)當予以追繳或者責(zé)令退賠”。違法所得中，有些本屬于被害人，應(yīng)當及時返還或折價退賠給被害人。有些沒有直接被害人，或無須返還被害人的涉案財物，或返還被害人、第三人后仍有剩余的，應(yīng)當歸屬于國家，由人民法院作出判決后依法沒收，上繳國庫。

（三）追繳、退賠、返還與沒收的邏輯關(guān)系

針對涉案資產(chǎn)的處置，《刑法》第六十四條同時出現(xiàn)了追繳、退賠、返還、沒收等用語，四種不同法律行為既有區(qū)別又有關(guān)聯(lián)，實踐中經(jīng)常混淆，需要予以厘清。

我國刑事立法、司法中“追繳”一詞使用頻繁，但對追繳含義的理解并不統(tǒng)一。有人認為追繳是將罪犯的違法所得強制收歸國有的結(jié)果［7］，也有人認為追繳更側(cè)重追回違法所得的過程［8］。筆者贊同程序論的觀點，追繳是對違法所得采取的暫時性的處理措施，它是后續(xù)實質(zhì)性處理措施的前提和保障，至于違法所得最終如何處理，要依據(jù)其本身性質(zhì)。尤其是集資犯罪通過追繳所獲得的財物，可能屬于被害人合法財產(chǎn)，也可能屬于被告人甚至第三人的合法財產(chǎn)，并不必然被強制收歸國有。責(zé)令退賠則是對違法所得采取的實體性處理措施，它是在違法所得被用掉、毀壞或揮霍，追繳違法所得已無法實現(xiàn)狀況下所作出的責(zé)令被告人按違法所得的財物的價值退賠給被害人的決定。由此看來，責(zé)令退賠適用于有明確被害人的案件，而在非法集資等經(jīng)濟犯罪案件中，責(zé)令退賠的適用還應(yīng)包含違法所得資產(chǎn)轉(zhuǎn)移或因案外第三人原因致使違法所得無法追繳等情形。

《刑法》中的沒收分為刑罰性質(zhì)的沒收和非刑罰性質(zhì)的沒收［9］。非刑罰性質(zhì)的沒收針對的主要是違禁品、犯罪工具，法律依據(jù)主要就是《刑法》第六十四條。而刑罰性質(zhì)的沒收是一種附加刑罰，由人民法院判決將罪犯違法所得或合法財產(chǎn)強制收歸國有，法律依據(jù)主要是《刑法》第五十九條。由此可以得出，追繳涉案財物不等于沒收，沒收違禁品、犯罪工具不屬于沒收財產(chǎn)。返還是與沒收相對應(yīng)的概念，兩者都是司法機關(guān)追繳之后對涉案財物進一步的實體性處置方式。經(jīng)濟犯罪案件中，返還主要是針對有明確被害人的案件，在司法機關(guān)主持下將涉案財物返還給被害人的處置方式；而沒收主要是對沒有明確被害人或返還被害人后仍有剩余的涉案資產(chǎn)所作上繳國庫的處理。

二、非法集資犯罪涉案資產(chǎn)追繳的范圍

非法集資犯罪案件資產(chǎn)處置主要涉及資產(chǎn)的追繳和返還兩個主要環(huán)節(jié)，通常需要返還的數(shù)額遠遠大于資產(chǎn)追繳的數(shù)額，因此，一般不會出現(xiàn)適用沒收財產(chǎn)罰金型的剩余。其中，涉案資產(chǎn)的追繳是分配返還的前提和基礎(chǔ)，由于涉及集資行為人合法財產(chǎn)、第三人合法財產(chǎn)以及其他擔(dān)保、第三人債權(quán)等情形，因此在財物追繳中首先必須明確追繳的范圍，即哪些可以追繳、哪些應(yīng)當追繳。

（一）非法集資款項及延伸資產(chǎn)

非法集資案件涉案資產(chǎn)除了由公安機關(guān)通過查封、扣押、凍結(jié)、扣留、調(diào)取、先行登記保存、抽樣取證、追繳、收繳等措施提取或者固定的涉案財物之外，集資行為人用非法集資款購置的債權(quán)、股票、房產(chǎn)、車輛、機器設(shè)備、原材料等可用于處置的涉案財物均應(yīng)計入追繳來源范圍。但集資行為人原有的廠房、機器設(shè)備等是否可作為用于返還處置的涉案財物，實踐中情況復(fù)雜，認定難度較大。通常做法是由集資行為人提供相應(yīng)的證據(jù)證明，對涉案財物是不是集資人的合法財產(chǎn)予以認定。若集資行為人無法提供證據(jù)線索證明的，則推定為該類案件的涉案財物。

（二）集資行為人自愿退還的合法財產(chǎn)

司法機關(guān)先期查封、扣押、凍結(jié)的財物屬于集資行為人的合法財產(chǎn)，不適用追繳返還的方式，但集資行為人及其親友為了減輕其罪行而自愿退還的個人合法財產(chǎn)應(yīng)當作為追繳資產(chǎn)的來源。在涉及公司的非法集資犯罪中，涉案財物的處置涉及企業(yè)職工安置、公司重組等與社會和諧穩(wěn)定有關(guān)的重大問題，處置不當可能極易引發(fā)新的社會矛盾和群體性事件，這部分是否作為追繳資產(chǎn)來源應(yīng)當綜合考量。

（三）借款擔(dān)保合同涉及的財產(chǎn)

非法集資犯罪中存在大量的借款合同和擔(dān)保合同，涉及集資行為人、集資參與人、集資擔(dān)保人、案外第三人等多個法律關(guān)系主體。集資行為人與集資參與人雙方在借款合同之外，還簽訂有擔(dān)保合同的，如果作為主合同的借款合同有效，那么作為從合同的擔(dān)保合同也有效。非法集資案件存在的擔(dān)保合同中，有一部分借款人與擔(dān)保人混同，實際歸屬于同一個公司或者實際控制人，這種情況由該公司或?qū)嶋H控制人獨自承擔(dān)責(zé)任，應(yīng)該沒有什么異議。但在借款人與擔(dān)保人分離的情形下，由于借款擔(dān)保合同屬于民事法律的范疇，刑事司法實踐中一旦立為非法集資刑事案件，擔(dān)保人通常認為自己可以免除擔(dān)保責(zé)任，刑事案件辦案機關(guān)對擔(dān)保人擔(dān)保責(zé)任的承擔(dān)也易于忽略。擔(dān)保合同效力、擔(dān)保責(zé)任的承擔(dān)往往涉及集資參與人損失能否挽回，因此辦案機關(guān)應(yīng)當對擔(dān)保合同責(zé)任承擔(dān)進行調(diào)查，以充分保護集資參與人權(quán)益。在司法實踐中，如果集資行為人無力清償債務(wù)，債務(wù)仍需要擔(dān)保人負連帶責(zé)任而予以清償。這樣可以保護集資人的權(quán)利，保證公安機關(guān)偵查工作的公正性、有效性。

（四）利息、分紅、傭金、提成等收入

非法集資犯罪涉案財物中有許多性質(zhì)比較特殊，如集資行為人將集資款項用于償還債務(wù)，支付給參與人、代理人的利息、分紅、代理費、傭金、提成等如何定性、能否追繳，長期以來一直存在爭議。

1.集資參與人獲得的回報

《刑法》第六十四條規(guī)定，“犯罪分子違法所得的一切財物，應(yīng)當予以追繳或者責(zé)令退賠”，由此看來，非法吸收的全部資金因其源頭上的違法性，均應(yīng)當成為追繳的對象。但實際工作中，許多集資參與人投入集資的本金遠遠高于其獲得的利息、分紅等回報，如果責(zé)令其退還，可能激化更大的矛盾。因此《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》中明確規(guī)定，“集資參與人本金尚未歸還的，所支付的回報可予折抵本金”，據(jù)此意見，實踐操作中可將集資參與人獲得的回報分為兩部分，未超出本金部分折抵本金，超出本金的部分一律追繳。

2.集資代理人等幫助人員獲得的報酬

理論上，集資代理人及其他幫助人員獲得的報酬同樣來源于集資行為人非法吸收的資金，仍然應(yīng)當歸結(jié)為違法所得，依法予以追繳。對于負責(zé)廣告經(jīng)營、發(fā)布等幫助人員而言，付出了合理的勞動獲取的正常報酬，不宜作為違法所得追繳。但對于廣告代言人，因其自身可能存在過錯、不實宣傳等原因，情況較為復(fù)雜，應(yīng)當結(jié)合具體案情決定是否追繳。對于集資代理人而言，如果僅具有代理人身份，其獲得的報酬應(yīng)當予以追繳。如果兼具代理人、集資參與人雙重身份，其獲得的報酬是否應(yīng)予以追繳是存在一定爭議的。有觀點認為，“只要其所獲報酬系基于幫助吸收資金行為而獲得亦應(yīng)追繳，不論其自身投入的本金是否已經(jīng)得到足額返還”。［10］

3.集資行為人償債、轉(zhuǎn)讓的涉案財物

集資行為人將非法吸收資金及財物用于償還其他債務(wù)或轉(zhuǎn)讓他人，受讓方明知是非法吸收資金，無償獲得或明顯低于市場價格取得財物的，應(yīng)當予以追繳。同時，受讓方取得資金財物的緣由系非法債務(wù)或違法犯罪活動的，也應(yīng)當追繳。這時會出現(xiàn)善意取得的情形，受讓方出于善意支付了合理對價獲取資金財物的，是否還應(yīng)追繳并沒有明確的規(guī)定。實踐中對于善意取得的認定難度較大，應(yīng)當根據(jù)具體案件情況具體甄別。

三、非法集資犯罪涉案資產(chǎn)追繳的實現(xiàn)

《刑法》第六十四條只規(guī)定了沒收和返還兩種涉案財物的處置方式，且是以資金存在為前提條件，而在非法集資犯罪中，原有的資金形式起了變化，這類資產(chǎn)追繳的實現(xiàn)，需要司法辦案部門或者地方處置非法集資機構(gòu)具體運作。

（一）涉案財物的移送

非法集資犯罪案件中的涉案財物主要是偵查過程中發(fā)現(xiàn)的、必須要查封、扣押、凍結(jié)的財物，其中能夠被證實是由非法集資而獲得的財物，就屬于可以處置的涉案財物。公安機關(guān)在對非法集資犯罪立案后，應(yīng)通報檢察院、法院，并由法院主要負責(zé)涉案財物處置中的各項工作。公安機關(guān)在偵查期間，對于查封、扣押、凍結(jié)的涉案財物，偵查終結(jié)后應(yīng)做好涉案財物清單及分配方案清單，和審查起訴意見書一起移送檢察院起訴。對于和本案件無關(guān)的涉案財物，經(jīng)檢察院審查后，檢察院應(yīng)當通知公安機關(guān)在三日內(nèi)予以解除查封、扣押、凍結(jié)，以此保證判決后后續(xù)涉案財物處置工作的順利進行。

（二）涉案資產(chǎn)的變現(xiàn)

最大限度地挽回經(jīng)濟損失，盡可能地返還集資參與人的財產(chǎn)是衡量非法集資案件處置社會效果的首要指標。一般而言，非法集資涉案資產(chǎn)的處置應(yīng)在刑事判決后進行，但非法集資犯罪的司法審理通常都是漫長的過程。有些案件中，集資款項被用于購置易腐爛、變質(zhì)、貶損的資產(chǎn)，基于涉案資產(chǎn)保值增值的考慮，應(yīng)在法院判決之前先行變現(xiàn)處置。具體由哪個司法機關(guān)實施，法律沒有明文規(guī)定。筆者認為，針對易腐爛、變質(zhì)、貶損的資產(chǎn)，偵查階段應(yīng)由公安機關(guān)與檢察機關(guān)、人民法院協(xié)商，征得犯罪嫌疑人同意后進行變現(xiàn)提存，留待刑事審判結(jié)束統(tǒng)一處置。

房屋、土地等涉案資產(chǎn)通常存在審批手續(xù)不全、抵押質(zhì)押、資產(chǎn)抵債、第三方占用等多種情形，且易受市場行情等因素影響，導(dǎo)致資產(chǎn)變現(xiàn)工作存在較大難度。在司法機關(guān)主導(dǎo)、其他部門配合的大框架下，由法院執(zhí)行機構(gòu)負責(zé)具體實施是較為常見的做法。而對于證券、債券等金融產(chǎn)品的變現(xiàn)，由司法機關(guān)主持進行也會存在變現(xiàn)時機等專業(yè)問題的困擾。針對這類問題，有人借鑒不良資產(chǎn)管理經(jīng)驗，提出“資產(chǎn)基金兌付模式”。1998 年亞洲金融危機后，我國借鑒國際不良資產(chǎn)處置經(jīng)驗，成立了信達、華融、長城、東方四家金融資產(chǎn)管理公司，專門承擔(dān)國有銀行不良資產(chǎn)剝離、盤活功能［11］。之后一些省級地方政府也成立了地方性的資產(chǎn)管理公司，用于解決地方企業(yè)、金融機構(gòu)不良資產(chǎn)的處置問題。非法集資犯罪同樣會涉及一些不良資產(chǎn)問題，資產(chǎn)管理模式如何應(yīng)用到非法集資犯罪資產(chǎn)處置中，是否真正能夠有效解決涉案資產(chǎn)處置變現(xiàn)難題，需要深入的理論研究和實踐的探索。

（三）涉案資產(chǎn)的盤活

企業(yè)的資產(chǎn)盤活通常是指對不良資產(chǎn)進行價值變現(xiàn)和增值保值的過程，一般包含房屋、土地等不動產(chǎn)和股票、債券、基金等金融資產(chǎn)的盤活。這種意義上的資產(chǎn)盤活實際上仍是一種資產(chǎn)的變現(xiàn)。筆者認為非法集資犯罪涉案資產(chǎn)的盤活主要是通過生產(chǎn)自救、恢復(fù)生產(chǎn)經(jīng)營意義上的盤活。非法集資案件中有些涉案企業(yè)由于行業(yè)周期導(dǎo)致臨時資金鏈斷裂，通過破產(chǎn)的方式進行資產(chǎn)變現(xiàn)并非最好的方法。如河南一起非法集資案件中的資產(chǎn)盤活方式值得我們思考。當?shù)匾晦r(nóng)牧公司因規(guī)模擴張過快，公司控制人非法向社會公眾吸收存款被逮捕，案件辦理過程中沒有將企業(yè)關(guān)停，而是允許其繼續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營，所獲收益用于償還集資參與人的部分集資款項。其他案件中，一些小額擔(dān)保投資公司將集資款用于房地產(chǎn)開發(fā)項目，因資金斷裂形成爛尾，遇到樓市回暖時，采用引入較小投資的方式將該地產(chǎn)項目盤活，再進行銷售變現(xiàn)，可以挽回或減少集資參與人的損失。實踐中，這種生產(chǎn)自救式的資產(chǎn)盤活可能會侵害其他涉案利益群體的權(quán)益，具體實行時要注重公正公開對待所有集資相關(guān)利益群體。

四、非法集資犯罪涉案資產(chǎn)的返還

筆者認為，非法集資犯罪案件中的資產(chǎn)處置概念范疇要大于《刑法》第六十四條中的涉案財物處置的概念，資產(chǎn)處置應(yīng)當包含對涉案資產(chǎn)、物品的沒收、返還、責(zé)令退賠、資產(chǎn)變現(xiàn)、盤活等，并非僅指涉案財物的沒收和返還。非法集資犯罪的暴發(fā)通常都是由于資金鏈斷裂，資不抵債，對集資參與人本金無法全額返還，可用于沒收的資產(chǎn)極少，使用最多的還是對集資參與人資產(chǎn)的返還①這里所說的返還主要是資金的返還，僅僅是資產(chǎn)處置中的一個環(huán)節(jié)。。誰主導(dǎo)負責(zé)，牽涉哪些利益群體，常用哪些返還方式，是非法集資犯罪資產(chǎn)返還工作中經(jīng)常面臨的問題。

（一）涉案資產(chǎn)返還的主體

非法集資涉案資產(chǎn)返還的主體經(jīng)歷了幾次變遷。國務(wù)院1998年發(fā)布的《非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)取締辦法》規(guī)定，從事非法金融業(yè)務(wù)所產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)，由該非法金融機構(gòu)負責(zé)清理清退，或者由其批準部門、主管部門負責(zé)清理清退，當時主要由負責(zé)審批的中國人民銀行牽頭。隨后我國金融監(jiān)管體系形成了“一行三會”模式，銀監(jiān)會在名義上成了主要負責(zé)和牽頭機構(gòu)［12］。2007 年，由銀監(jiān)會牽頭建立了處置非法集資部際聯(lián)席會議制度，省級政府層面成立了打擊和處置非法集資工作領(lǐng)導(dǎo)小組，地市級成立了打擊和處置非法集資工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室，資產(chǎn)處置工作演變成了地方政府主導(dǎo)下部門協(xié)作。然而對于涉嫌犯罪的非法集資行為，金融監(jiān)管部門和地方政府的認定和處置無法在法律層面得到承認。

國務(wù)院2015年印發(fā)的《關(guān)于進一步做好防范和處置非法集資工作的意見》提出統(tǒng)一指揮協(xié)調(diào)、統(tǒng)一辦案要求、統(tǒng)一資產(chǎn)處置、分別偵查訴訟、分別落實維穩(wěn)的工作原則，核心就是統(tǒng)一資產(chǎn)處置。統(tǒng)一資產(chǎn)處置應(yīng)當由哪個部門主導(dǎo)、誰來具體實施是非法集資犯罪案件辦理中經(jīng)常遇到的難題。當前非法集資案件資產(chǎn)處置的模式主要有行政機關(guān)主導(dǎo)模式和司法機關(guān)主導(dǎo)模式兩種，兩種模式都存在一定的不足。依據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，負責(zé)主導(dǎo)資產(chǎn)處置返還工作的只能是人民法院，但非法集資犯罪的資產(chǎn)處置涉及清理登記、資產(chǎn)變現(xiàn)、資產(chǎn)盤活、維穩(wěn)安置等多項繁雜事務(wù)，僅靠法院自身力量根本無法實現(xiàn)。各地政府成立的處置非法集資辦公室只是臨時機構(gòu)，主導(dǎo)資產(chǎn)處置于法無據(jù)，而且最終決定還是要通過人民法院判決來實現(xiàn)。因此，當前普遍的做法是由司法機關(guān)主導(dǎo)、政府部門牽頭組成資產(chǎn)處置小組，共同完成資產(chǎn)清理登記、資產(chǎn)變現(xiàn)、資產(chǎn)返還等工作。

實際執(zhí)行過程中同樣存在是由公安機關(guān)還是法院執(zhí)行機構(gòu)具體負責(zé)落實的問題。實踐中由于涉案資產(chǎn)前期是在公安機關(guān)控制之下，人民法院往往在判決中直接載明由公安機關(guān)發(fā)還被害人，但對于前期查封的房產(chǎn)、廠房、設(shè)備等資產(chǎn)如何處置一般涉及不到，致使此類案件涉案處置的效率大打折扣。法院執(zhí)行機構(gòu)對涉案資產(chǎn)處置時，由于案件前期沒有介入調(diào)查取證，前期的工作需重新核實。因此，涉案資產(chǎn)處置工作中僅涉及資金返還的，公安機關(guān)可代為執(zhí)行，而需要其他資產(chǎn)變現(xiàn)的，可由公安機關(guān)配合法院執(zhí)行機構(gòu)共同完成。

（二）涉案資產(chǎn)返還中的利益群體

非法集資案件中涉及集資行為人、集資參與人、集資擔(dān)保人、集資代理人、其他協(xié)助人等相關(guān)群體。其中，集資行為人就是實施非法吸收公眾存款或者集資詐騙行為的法人、其他組織或者個人，也就是犯罪主體。多數(shù)非法集資犯罪案件中集資擔(dān)保人與集資行為人是一體的，屬于同一家公司或同一個實際控制人。其他協(xié)助人員如公司企業(yè)會計、廣告宣傳等人員在刑事訴訟中更多地居于證人的地位。集資參與人在非法集資犯罪中的地位爭議較大，對于其屬于證人還是被害人，公安機關(guān)和人民法院意見不統(tǒng)一。法院認為集資參與人遭受損失，應(yīng)該屬于被害人，涉案財物應(yīng)交給公安機關(guān)進行處置。公安機關(guān)傾向于認為集資參與人參與非法集資屬于一種投資行為，投資有風(fēng)險，集資參與人應(yīng)當有承擔(dān)風(fēng)險的心理準備，因此只能作為證人參與刑事訴訟活動。由于非法集資案件的特殊性，目前集資參與人被害人身份認同觀點較為普遍。在非法集資類犯罪中不能片面地認為其侵害的客體是金融管理秩序或者集資參與人是為了獲得高額利息回報而否定其借款行為的合法性。集資參與人歸結(jié)為證人還是被害人直接決定了涉案財物的處置應(yīng)當通過民事程序還是刑事程序，關(guān)系到集資參與人在刑事訴訟中的權(quán)益保護問題。如果集資參與人被定為證人身份，非法集資類案件中涉案財物的處置應(yīng)當屬于民事法律關(guān)系，人民法院應(yīng)通過民事訴訟審理來解決財產(chǎn)處置問題。

集資行為人被判非法吸收公眾存款罪或集資詐騙罪之前，部分集資參與人因為信息不對稱未能報案，部分由于種種原因不愿意主動參與到資產(chǎn)統(tǒng)一處置中，使得涉案財物的返還人數(shù)難以確定，增加了涉案財物處置的難度。

（三）涉案資產(chǎn)的返還方式

集資參與人主要以資金投入方式參與非法集資，涉案資產(chǎn)返還通常也是以資金的返還為主，但如果資金被用于購置其他資產(chǎn)形式，可以在資產(chǎn)變現(xiàn)后返還，也可以進行實物處置。涉案資產(chǎn)的處置一般由政府部門成立的資產(chǎn)處置小組統(tǒng)一協(xié)調(diào)，而具體涉案資金返還由法院主導(dǎo)，公安機關(guān)等其他相關(guān)部門配合進行。法院和公安機關(guān)在資產(chǎn)返還時可以采取以下方法：第一種方式是法院和公安機關(guān)通過聯(lián)合召開公開退還大會方法，將控制下的涉案資金如數(shù)退還給被害人；第二種方式是采取代表人領(lǐng)取的方式，由多個被害人協(xié)商選出自己的代表人，也可由法院指定出部分具有代表性的受害人，再由這些代表根據(jù)事先擬定好的返還方案分發(fā)至每個受害人；第三種方式是法院、公安機關(guān)需要指定相關(guān)的負責(zé)人，他們通過電話或者信函的方式通知每個受害人，并且需要告知每個受害人返還的具體要求以及要提供的具體的證明資料參與涉案資金的返還，然后由法院、公安機關(guān)根據(jù)判決后應(yīng)該退還的標準返還資金；第四種方式主要是針對受害人涉及地域廣、人數(shù)眾多的情形，涉案財物處置的主體部門可以通過網(wǎng)絡(luò)媒體公告的形式通告，要求受害人必須在規(guī)定的時間和地點攜帶相關(guān)證件資料進行登記，然后由法院發(fā)放資金。

（四）涉案資產(chǎn)返還程序

1.參與分配申報

涉案財物數(shù)額的申報期限以及資金的具體數(shù)額確定，對于公安機關(guān)的偵查終結(jié)以及檢察院提起公訴和法院的審判能否順利進行開展至關(guān)重要。我國相關(guān)法律規(guī)定，涉案財物數(shù)額申報期最短不得少于三十日，最多不得超過三個月。由于跨區(qū)域涉眾型非法集資類案件辦案周期長、涉案人員多、取證難度大，為了極大地保護被集資人的利益，涉案財物數(shù)額申報期應(yīng)當適當延長，建議將跨區(qū)域案件延長至六個月。

根據(jù)刑事立案后犯罪嫌疑人的供述和已經(jīng)查獲的犯罪證據(jù)，進行涉案財物數(shù)額申報程序的發(fā)起。對于通知到的被害人，要求其在六個月里到公安機關(guān)配合調(diào)查及涉案財物申報，通知到且逾期六個月未來的，要告知其不能參與刑事判決后的涉案財物的分配。無法聯(lián)系到人的，可在一定區(qū)域內(nèi)通過報紙發(fā)布公告，同時告知逾期未來的不利后果。針對逾期申報的處理，為了體現(xiàn)公平正義，補充申報前只能參與補充申報后的涉案財物分配，由于各種原因逾期申報不得參與涉案財物的分配，但可向法院另行提起民事訴訟。

2.參與分配程序

涉案財物的分配數(shù)額應(yīng)按照申報的數(shù)額審核確定，再通告受害人，并對所分配的數(shù)額公開公示，最后由受害人領(lǐng)取。涉案財物的分配數(shù)額無法全額返還的按比例計算出每個參加分配的受害人的具體數(shù)額，再制作出相應(yīng)的excel 表格，經(jīng)工作組成員簽字確認，并由工作組領(lǐng)導(dǎo)審批確認后，最后以電話和書函通知的方式通告確保每個受害人按時前來受領(lǐng)應(yīng)得份額。