李津津 交通銀行博士后科研工作站

法律關(guān)系的明確是商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)開展的基礎(chǔ)，目前商業(yè)銀行理財產(chǎn)品與信托、基金、私募等資管產(chǎn)品相比，法律地位稍顯模糊，相對而言缺乏上位法支持。這也形成了商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)發(fā)展的新特點(diǎn)。

一、我國商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)法律基礎(chǔ)探析

目前，信托產(chǎn)品的上位法為《中華人民共和國信托法》，基金上位法為《中華人民共和國證券投資基金法》。而《商業(yè)銀行理財子公司管理辦法》答記者問指出商業(yè)銀行和銀行理財子公司發(fā)行的理財產(chǎn)品依據(jù)信托法律關(guān)系設(shè)立，相對而言缺乏上位法支持。

商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)依托信托法律關(guān)系。近年來，信托法律關(guān)系被廣泛運(yùn)用于各類資管機(jī)構(gòu)，證券投資基金可以適用信托法，保險基金投資參照信托法制定，證監(jiān)會發(fā)布《證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理辦法》及其配套規(guī)則也說明各類私募資管產(chǎn)品均依據(jù)信托法律關(guān)系設(shè)立?！渡虡I(yè)銀行理財業(yè)務(wù)管理辦法》和《商業(yè)銀行理財子公司管理辦法》均明確了商業(yè)銀行理財產(chǎn)品募集資金，是與管理人的自有資產(chǎn)相隔離的，不能作為其清算資產(chǎn)，也不能被用于抵銷債務(wù)。同時，商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)要實(shí)現(xiàn)“賣者有責(zé)、買者自負(fù)”，從而更好的保護(hù)投資者的權(quán)益。實(shí)際上，從國外資管行業(yè)法律關(guān)系上看，日本就是典型的以《信托業(yè)法》作為資管行業(yè)的上位法，基于信托法的基礎(chǔ)上再出臺相應(yīng)的資管子行業(yè)配套規(guī)則，形成對于資管行業(yè)監(jiān)管的一整套法律體系。而美國也是以《1933年證券法》為基礎(chǔ)，形成了資管行業(yè)的法律監(jiān)管體系。由此可以看出，商業(yè)銀行理財產(chǎn)品并不是委托代理關(guān)系，而是信托法律關(guān)系。兩者的區(qū)別在于委托代理關(guān)系下，受托人管理委托人的資金需要尊重委托人的意愿，并且以委托人的名義開展。而信托法律關(guān)系下，受托人可以按照自己的意愿和名義，來管理委托人委托的資金。

商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)受基金法的約束。根據(jù)監(jiān)管要求，目前具備相關(guān)資格的商業(yè)銀行大多宣布設(shè)立理財子公司，理財新規(guī)也明確了理財子公司的業(yè)務(wù)范圍是包括公募業(yè)務(wù)和私募業(yè)務(wù)，可以發(fā)行公募產(chǎn)品和私募產(chǎn)品。然而，根據(jù)信托法及其相關(guān)配套法規(guī)規(guī)定，信托公司不得進(jìn)行公開營銷宣傳期推薦的信托計劃及產(chǎn)品，因此信托法法律關(guān)系下并不涉及公募產(chǎn)品，只針對私募產(chǎn)品。因此，商業(yè)銀行理財公募產(chǎn)品還應(yīng)受到基金法的約束。實(shí)際上，這在執(zhí)行過程中已經(jīng)有所體現(xiàn)，如現(xiàn)金管理類產(chǎn)品參照公募基金業(yè)務(wù)的貨幣基金產(chǎn)品進(jìn)行估值，確認(rèn)和計量該類產(chǎn)品的凈值，并按照影子定價和偏離度管理該類產(chǎn)品。

二、法律關(guān)系下商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)比較分析

產(chǎn)品端看，商業(yè)銀行現(xiàn)金管理類、固定收益類產(chǎn)品有優(yōu)勢，權(quán)益類產(chǎn)品相對發(fā)展不足。長期以來，商業(yè)銀行理財都是大額存單、債券逆回購以及利率債投資的參與者，投資經(jīng)驗較為豐富，對應(yīng)的固定收益類產(chǎn)品開發(fā)和銷售優(yōu)勢明顯。其中，現(xiàn)金管理類產(chǎn)品更是由于其可以采用攤余成本法估值，以及非標(biāo)投資的許可，對公募基金的貨基類產(chǎn)品形成較大沖擊。然而，由于商業(yè)銀行客戶風(fēng)險偏好較低，商業(yè)銀行理財子公司投研能力不足，理財子公司直接參與股票等權(quán)益市場的能力還有待進(jìn)一步提高，權(quán)益類產(chǎn)品相較公募有一定劣勢。

資產(chǎn)端看，商業(yè)銀行理財子公司投資范圍更大，流動性約束相對較小。根據(jù)《中華人民共和國證券投資基金法》規(guī)定，公募基金投資標(biāo)的限于交易所交易的債券、股票、國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他證券及其衍生品種。而理財子公司發(fā)行的理財產(chǎn)品除可投資上述標(biāo)的外，還可以投資非標(biāo)。理財子公司獨(dú)立經(jīng)營理財業(yè)務(wù)后，根據(jù)理財子公司特點(diǎn)，僅要求非標(biāo)債權(quán)類資產(chǎn)投資余額不得超過理財產(chǎn)品凈資產(chǎn)的35%。非標(biāo)資產(chǎn)是商業(yè)銀行理財?shù)膫鹘y(tǒng)高收益資產(chǎn)，一直是銀行理財超額收益的主要來源之一。與此同時，銀行公募理財?shù)牧鲃有怨芾砑s束較公募基金更寬松，部分針對貨幣基金的專項流動性監(jiān)管規(guī)定，商業(yè)銀行理財監(jiān)管暫未出現(xiàn)類似條款。

渠道端看，商業(yè)銀行理財產(chǎn)品可充分發(fā)揮直銷與代銷優(yōu)勢。理財新規(guī)規(guī)定理財子公司產(chǎn)品銷售可以通過銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行代銷，同時銀保監(jiān)會認(rèn)定的其他機(jī)構(gòu)也可以代銷商業(yè)銀行理財產(chǎn)品，這拓展了理財子公司的銷售渠道。與此同時，理財子公司具備母行的渠道和資源，從而形成廣大的客戶基礎(chǔ)。商業(yè)理財子公司發(fā)行的產(chǎn)品有望借助母行的渠道建立銷售優(yōu)勢的同時，帶來母行減少對同類型公募基金產(chǎn)品的代銷。

三、商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)如何實(shí)現(xiàn)錯位競爭

一是要形成以客戶為中心的產(chǎn)品設(shè)計理念。資管新時代下，商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)產(chǎn)品設(shè)計應(yīng)建立在以客戶為中心的凈值化轉(zhuǎn)型基礎(chǔ)上。從海外銀行系資管來看，客戶為中心的產(chǎn)品開發(fā)理念也是大勢所趨，摩根大通銀行因其客戶體系完善，針對不同類型客戶開發(fā)不同的產(chǎn)品服務(wù)。我國商業(yè)銀行理財要不斷完善產(chǎn)品體系，特別是針對不同客戶群體設(shè)計不同的產(chǎn)品類型。如零售產(chǎn)品設(shè)計應(yīng)以低風(fēng)險、低門檻和高流動性為重要考量因素，高凈值客戶則需考量資產(chǎn)保值與全方位的服務(wù)，機(jī)構(gòu)客戶產(chǎn)品的設(shè)計應(yīng)著重關(guān)注客戶所處監(jiān)管環(huán)境以及業(yè)務(wù)辦理流程等方面。

二是要加快投研體系建設(shè)以提升主動管理能力。投研能力是商業(yè)銀行理財長期競爭力來源，全球領(lǐng)先資管公司都建立了市場較為領(lǐng)先的投資能力，如貝萊德的阿拉丁投資風(fēng)控系統(tǒng)。未來，國內(nèi)商業(yè)銀行應(yīng)發(fā)揮自身優(yōu)勢，構(gòu)建完善的投研體系，提高資產(chǎn)獲取能力。加快交易型、策略型為主的投資模式建設(shè)，拓展投資能力的邊界，積極布局另類投資領(lǐng)域，從而為客戶提供覆蓋所有資產(chǎn)類別的投資能力，同時優(yōu)化委外投資體系，提升FOF與MOM投資能力。

三是打造多層次的商業(yè)銀行資管營銷體系。商業(yè)銀行理財營銷能力建設(shè)是轉(zhuǎn)型的一大痛點(diǎn)。未來，需要依托大類資產(chǎn)配置能力的提升，建立投顧一體的產(chǎn)品銷售模式。同時，打造專業(yè)化的機(jī)構(gòu)直銷團(tuán)隊，根據(jù)不同客戶對資金久期的不同需求，風(fēng)險偏好的差異化特征，建立專屬的投資解決方案。在此基礎(chǔ)上，加強(qiáng)行內(nèi)協(xié)同營銷，發(fā)揮商業(yè)銀行渠道網(wǎng)點(diǎn)優(yōu)勢。