網(wǎng)絡電子證據(jù)保全公證的相關問題探析

李穎杰

（中國人民大學，北京 100044）

1 引言

電子證據(jù)是一個與時俱進的證據(jù)種類，其所代表的內容已經和視聽資料截然不同，根據(jù)《電子簽名法》的規(guī)定，數(shù)據(jù)電文是指以電子、光學、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲存的信息。常見的電子數(shù)據(jù)包括電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)上聊天記錄、博客、微博客、手機短信、電子簽名、域名等形成或者存儲在電子介質中的信息。微信、微博等都是電子證據(jù)，稱為網(wǎng)絡電子證據(jù)。網(wǎng)絡電子證據(jù)是從網(wǎng)上收集的，由于網(wǎng)絡電子證據(jù)的特性，網(wǎng)上取證難度很大。目前我國對于網(wǎng)絡電子證據(jù)的取證程序也缺乏相關規(guī)定，取證的專業(yè)技術要求也很高，因而越來越多的人選擇去公證處申請辦理網(wǎng)絡電子證據(jù)保全公證。公證后的網(wǎng)絡電子證據(jù)具有較高的證明力和法律效力，在認定案件事實和化解糾紛中發(fā)揮著重要作用。

2 網(wǎng)絡電子證據(jù)公證的主要特點

第一，新類型。對比于傳統(tǒng)公證而言，這種與網(wǎng)絡結合十分緊密的公證模式是隨著網(wǎng)絡及電子技術的快速發(fā)展而出現(xiàn)的新產物，而傳統(tǒng)公證保全的方法，已經很難滿足司法實踐中對現(xiàn)有電子證據(jù)的公證需要，網(wǎng)絡電子證據(jù)的公證保全的進一步發(fā)展和完善迫在眉睫。第二，公證效力的較高采信度。公證書由國家公證機關出具，作為一種可靠證據(jù)，具有證明公證對象真實、合法的證明力，在一般司法實踐中基本會被采信。經過公證保全的電子證據(jù)同樣具有相當高的證明力，即使可能存在一些瑕疵，但在不能提供充分的推翻公證證據(jù)的情況下，經過保全的網(wǎng)絡電子證據(jù)依然被認為是真實有效的。第三，專業(yè)技術性強。以網(wǎng)絡技術、計算機技術和電子信息技術為基礎的電子證據(jù)，對技術操作環(huán)境和技能都提出了較高的要求，尤其是電子證據(jù)公證保全的對象種類繁多，各種軟硬件操作程序也變得相當復雜。例如，我們常見的網(wǎng)絡交易或網(wǎng)頁公證保全，就需要對IP、域名、接入網(wǎng)絡等網(wǎng)上操作進行檢查，這些都是較為復雜的網(wǎng)絡技術性操作。同時，網(wǎng)絡電子證據(jù)保全公證的專業(yè)性要求使得公證員對該種公證必備相關網(wǎng)絡專業(yè)技能。第四，網(wǎng)絡電子證據(jù)公證管轄的特殊性。一般公證的管轄是以地域管轄為原則，行為地管轄為例外的，而網(wǎng)絡電子證據(jù)所具有的特點，必然使該類公證超越地域和行為地管轄限制，公證機構要做的則是確保對網(wǎng)絡電子證據(jù)的合法的公證步驟和程序即可，不需要對網(wǎng)絡電子證據(jù)做出其他更多的調查探究。

3 網(wǎng)絡電子證據(jù)保全公證中常見問題

在各類訴訟中，公證保全的網(wǎng)絡電子證據(jù)越來越多的被法官作為定案根據(jù)，但是網(wǎng)絡電子證據(jù)保全公證仍處于發(fā)展階段，在辦理公證和司法實踐過程中暴露出較多的問題。

3.1 公證程序不規(guī)范

公證在具有相當高的證明效力的同時，公證的嚴謹程序和規(guī)范度必然是不言而喻的，只有合法合規(guī)的公證才能有效發(fā)揮公證的作用。網(wǎng)絡電子證據(jù)的公證在錄制、截圖、記錄等過程中，也必須按照法律法規(guī)規(guī)定的程序進行，然而，真實情況卻是因為現(xiàn)階段該領域公證員多數(shù)專業(yè)素質不強，極易發(fā)生程序不規(guī)范的問題，致使公證的結果不能產生相應法律效力。因此，要正視和重視網(wǎng)絡電子證據(jù)保全公證過程中的合法、規(guī)范操作，提高公證效率。

3.2 網(wǎng)絡及電子相關專業(yè)技術落后

網(wǎng)絡電子證據(jù)的保全公證對網(wǎng)絡和電子技術的軟、硬件要求與日俱增，如果沒有非常專業(yè)過硬的技術，很難滿足飛速發(fā)展中的網(wǎng)絡環(huán)境，更別提從中提取出真實有效的網(wǎng)絡電子證據(jù)。在該領域，就算是網(wǎng)絡專家也很容易出錯，就是因為網(wǎng)絡和電子行業(yè)的更新?lián)Q代步伐太快，轉瞬間新的技術體系就誕生了，舊的技術只能被淘汰。從現(xiàn)有公證人員的綜合技術來看與實際需求存在較大差距，目前，我國的網(wǎng)絡電子證據(jù)公證的技術多數(shù)是向西方發(fā)達國家學來的，而我國司法領域也有著自己的特點，加之我國社會經濟的快速發(fā)展對網(wǎng)絡的依賴性不斷加強，隨之出現(xiàn)的多種糾紛和問題都對網(wǎng)絡電子證據(jù)公證的專業(yè)技術提出了更高要求。

3.3 該類型公證書的缺陷

從大量真實案例資料中能夠看出，網(wǎng)絡電子證據(jù)公證書時常會出現(xiàn)這樣那樣的問題，主要是由于以下幾方面原因：網(wǎng)絡電子證據(jù)公證時的操作流程違反了相關規(guī)定、公證員對網(wǎng)絡電子證據(jù)公證的相關專業(yè)知識的匱乏、制作公證文書不細致不規(guī)范等。在司法實踐中，當事人對法律的認識程度和學習力度不斷增強，使得在訴訟中對網(wǎng)絡電子證據(jù)公證文書的質疑也越來越多。有缺陷的文書，大多是由于網(wǎng)絡電子專業(yè)技術的復雜性和網(wǎng)絡環(huán)境的不可控，也存在著有部分公證員未做好電腦清潔性審查的工作，然而卻反復出現(xiàn)同案不同判的情況，這是網(wǎng)絡電子證據(jù)公證業(yè)務上的紕漏導致的，還對司法權威造成了巨大的損害。

4 對網(wǎng)絡電子證據(jù)保全公證的建議及對策

4.1 網(wǎng)絡電子證據(jù)保全公證程序的規(guī)范和完善

對于網(wǎng)絡電子證據(jù)的公證，要嚴格遵守《公正程序規(guī)則》進行操作，包括以下要求：一是根據(jù)操作規(guī)程，首先要確保代理服務名稱和IP地址的統(tǒng)一，然后依次完成登陸、打開、另存、下載、打印等程序，確保內容上的真實性。二是在網(wǎng)絡電子證據(jù)保全公證時，2名以上公證人員在場是必要條件，保證公證程序上的有效性；因有特殊情況，確實無法保證2名以上公證員時，也至少要有1名正式公證員進行操作，陪同人員對現(xiàn)場操作進行錄像。三是網(wǎng)絡電子證據(jù)保全過程中要做好詳盡筆錄，確實不能或者條件不允許做筆錄時，可以通過拍照、錄像等方法把過程記錄下來。

4.2 提高網(wǎng)絡電子證據(jù)公證人員的專業(yè)知識和技能

根據(jù)網(wǎng)絡電子證據(jù)的主要特點，公證人員在該類證據(jù)保全公證操作時，要嚴格遵守操作規(guī)程，且熟知專業(yè)的網(wǎng)絡和公證知識，以保證其公證的網(wǎng)絡電子證據(jù)所具有的法律效力。從公證的內部考慮，組織公證必須要求公證人員持證工作，保證網(wǎng)絡電子證據(jù)公證人員具有相應的專業(yè)知識、專業(yè)技能和專業(yè)資格，有完成該項公證的能力；在證據(jù)保全過程中確實遇到專業(yè)難題時，應該及時申請行業(yè)專家來操作或指導操作，確保網(wǎng)絡電子證據(jù)的真實性和有效性；同時，注重建立網(wǎng)絡電子證據(jù)保全公證的資質認證體系，使該領域公證人員都具備相應的公證資質；要健全培訓制度，對更新?lián)Q代較快的專業(yè)知識和具有創(chuàng)新性的技術，要及時進行培訓，普及相關常識，以確保公證效力。

4.3 區(qū)分缺陷公證的效力認定，構筑正規(guī)網(wǎng)絡公證平臺

第一，對于有缺陷的公證書的效力認定應當加以區(qū)分。為了探索出更加科學的認定標準，應對有缺陷的公證分類進行認定。一是未做清潔性審查的缺陷公證，若申請人具備較充分的造假條件，則直接否定該類公證的法律效力；若未做清潔性的審查，但公證環(huán)境在公證員的可控范圍內，可以認定為影響較小的情況，則認可其法律效力；若未做清潔性的審查，公證環(huán)境還超出了公證員的控制范圍，則該公證不具有法律效力。但是，可以要求當事人予以補正。二是過程記錄缺失的缺陷公證，公證書必須步驟記錄完整，如未完整記載與操作相關的內容，不應給予補正，但應給做出合理解釋的機會，否則應對效力予以否定。對于內容記錄不完整的，則不應采信。第二，發(fā)掘符合實際需要的網(wǎng)絡公證軟件，構筑正規(guī)網(wǎng)絡公證平臺，并將其普及到網(wǎng)絡公證體系中。另外，要不斷加強司法的獨立判斷能力和意識，在識別網(wǎng)絡電子證據(jù)的法律效力時，除了要認真查閱公證證據(jù)的同時，還應該能夠辨別IP地址解析程序，進而確保該類證據(jù)公證的合理性。

5 結語

網(wǎng)絡電子證據(jù)保全公證在維護當事人權益方面發(fā)揮著越來越重要的作用，本文主要通過對網(wǎng)絡電子證據(jù)特點進行分析，結合存在的問題研究提出相應對策，力求為提升網(wǎng)絡電子證據(jù)保全公證效果進行有益探索。只有對網(wǎng)絡電子證據(jù)保全理論和實務問題進行進一步的研究，進一步出臺規(guī)范網(wǎng)絡電子證據(jù)保全公證的指導細則，提高公證員的技術水平，才能適應網(wǎng)絡時代對公證行業(yè)的要求。