摘 要：代孕作為讓人類輔助生殖技術(shù)中最有爭議的問題，代孕讓許多不能生育的夫妻看到了希望，但是也伴隨著倫理和法律的許多沖突的出現(xiàn)。代孕作為一種無生育能力的夫妻實(shí)現(xiàn)其生育權(quán)和代孕母親行使其身體權(quán)的有效方式，因此我國應(yīng)建立開放的倫理框架，推動社會進(jìn)步;加快相關(guān)立法，加強(qiáng)監(jiān)督管理，開放并規(guī)范代孕行為。本文從代孕引發(fā)的倫理和法律方面出發(fā)，闡述了代孕合理性的倫理依據(jù)和代孕合法性的法律基礎(chǔ)，從而提出有條件開放代孕技術(shù)的對策建議。

關(guān)鍵詞：代孕;倫理;法律;對策

中圖分類號：D922.16文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：2095-4379-（2019）32-0107-02

作者簡介：王楚（1976-），男，湖北秭歸人，肇慶市委黨校政法教研室，主任，法學(xué)副教授，研究方向：行政法，民商法。

隨著生殖科學(xué)技術(shù)的日趨進(jìn)步，代孕技術(shù)的出現(xiàn)，使得受孕與生育兒女的方式得到革命性的改革。普遍被學(xué)者們接受的觀點(diǎn)是：代孕是指單方或雙方生理或病理原因造成無法孕育胎兒的一對合法夫妻，通過人類輔助生殖技術(shù)，借助代孕母親的身體來孕育生育子女的過程。我國衛(wèi)生部頒布的《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》中，對“禁止實(shí)施任何形式的代孕技術(shù)”作出了明確的規(guī)定。一切事物的存在都有其的價(jià)值和意義，代孕也是如此，既然社會對代孕有需求，依賴現(xiàn)今發(fā)達(dá)的生殖技術(shù)又能實(shí)現(xiàn)代孕，它就應(yīng)當(dāng)具有現(xiàn)實(shí)存在的價(jià)值和意義。

一、代孕引發(fā)的倫理沖突

在傳統(tǒng)的社會觀念中，相當(dāng)大一部分的不能生育的夫妻仍然有一個(gè)希望擁有自己的小孩的強(qiáng)烈愿望。從人道主義的原則來說，他們的這種愿望要求合情合理，應(yīng)當(dāng)受到人們的尊重與理解。

（一）代孕母親使家庭關(guān)系復(fù)雜化

代孕母親是指婦女由于某些原因造成不能懷孕，需要借助她人的子宮使受精卵著床并發(fā)育成胎兒的一種技術(shù)，又稱為代理母親。從當(dāng)代的角度去思考，代孕技術(shù)是時(shí)代發(fā)展和社會進(jìn)步的產(chǎn)物，由代孕產(chǎn)生的孩子的歸屬問題，又給我們帶來了難題。通過代孕生育的孩子會出現(xiàn)有多個(gè)父母，完全父母既是遺傳父母也是養(yǎng)育父母，孕育母親是指提供子宮進(jìn)行精子著床的母親。對于孩子的歸屬問題，世界上的大多數(shù)國家和學(xué)者都比較主張以法律作為準(zhǔn)則，來確定孩子的歸屬。只有這樣才能更有利于代孕家庭的穩(wěn)定和睦，同時(shí)也有利于代孕技術(shù)的發(fā)展。

（二）代孕會使子宮工具化的倫理辯駁

代孕的倫理爭議還滲透著女性意識和怎樣看待女性身體的一些哲學(xué)思維，一些女性主義者和宗教認(rèn)為代孕其實(shí)是一種出租女性子宮的行為，將女性的子宮作為一種工具來繁殖后代，這樣就顯得是貶低了女性的社會地位和不尊重女性的行為。從嚴(yán)格意義上來看，這樣一種出租子宮的行為實(shí)際上是一種商業(yè)行為，但是實(shí)際上兒童是不能進(jìn)行買賣的，這是各國法律都所禁止的。因此，對于這種出租子宮的代孕行為，我們的主流社會是不支持的，同時(shí)也視為非法的。但是從醫(yī)學(xué)上來講，子宮是一個(gè)具有生殖功能的器官，代孕是一種造福他人的善舉，在倫理上是說得過去的。

（三）對嬰兒商業(yè)化的辯駁

當(dāng)前，有的人認(rèn)為代孕母親有買賣嬰兒的嫌疑，但是，實(shí)際上代孕與買賣兒童是存在非常大的區(qū)別的。買賣兒童是雙方交易后，買方會擁有對兒童的任意處置權(quán)，但是代孕則不一樣，代孕母親生下的嬰兒是具有法律權(quán)利的，而代孕契約只是讓代孕母親放棄對孩子的撫養(yǎng)權(quán)，從而把這個(gè)權(quán)利和義務(wù)交給他人，孩子還是一個(gè)主體受到法律的保護(hù)。利他代孕是一種在代孕過程中不會收取任何金錢和物質(zhì)的代孕;合理補(bǔ)償代孕則是委托夫妻要支付給代孕母親一定的報(bào)酬，這里所說的報(bào)酬是指代孕母親在懷孕期間所有的醫(yī)療費(fèi)和誤工費(fèi)，并不是說這個(gè)費(fèi)用是用來支付嬰兒的，社會上也認(rèn)為這種合理補(bǔ)償?shù)拇惺枪胶侠淼模瑩Q成任何人都不愿意看到幫助你的人還要自己去承擔(dān)這些費(fèi)用，所以說代孕不會必然造成嬰兒商業(yè)的情況出現(xiàn)。

二、代孕引發(fā)的法律問題

（一）財(cái)產(chǎn)權(quán)的糾紛

由代孕所得到的孩子是否具有繼承其養(yǎng)父養(yǎng)母和代孕母親的財(cái)產(chǎn)，這些在我國法律中都是沒有明確規(guī)定的，孩子在交給養(yǎng)父母撫養(yǎng)后，是否還可以繼承其親生母親的財(cái)產(chǎn)呢？孩子又是否有繼承養(yǎng)父母財(cái)產(chǎn)的權(quán)益呢？這些問題在法律上都是沒有明文規(guī)定的，這就不能夠保證孩子對于財(cái)產(chǎn)權(quán)的權(quán)益，在以后的生活中就會出現(xiàn)很多法律上的糾紛。

（二）代孕合同是否具有法律效力

根據(jù)我國合同法的規(guī)定，不具備法律效力的合同是指違反國家法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性條款的合同。代孕合同在一定程度上違反了我國衛(wèi)生部所發(fā)布的相關(guān)規(guī)章，但是并不能說明其是不具備有法律效力的。但是代孕合同在出現(xiàn)糾紛的時(shí)候，也不能很好的解決糾紛的問題，特別是孩子的爭議問題，法律上根本就沒有明確的規(guī)定，因?yàn)楹贤猩婕暗氖侨说臋?quán)利，法院很難說按照合同去強(qiáng)制執(zhí)行。代孕作為一種時(shí)代進(jìn)步的產(chǎn)物，是目前社會無法回避的一個(gè)現(xiàn)實(shí)問題，國家應(yīng)當(dāng)在代孕合同方面出臺一些規(guī)范的法律法規(guī)。

（三）法律該如何規(guī)定孩子的撫養(yǎng)權(quán)和撫養(yǎng)義務(wù)

我國的法律現(xiàn)在對孩子的撫養(yǎng)權(quán)和撫養(yǎng)義務(wù)，只是對具有血緣關(guān)系的孩子的規(guī)定，而對于代孕孩子沒有明確的規(guī)定。那么問題就出來了，代孕孩子是否用對其養(yǎng)父母履行撫養(yǎng)義務(wù)？是否要對其代孕母親履行撫養(yǎng)義務(wù)？還是雙方都要履行撫養(yǎng)義務(wù)？在其養(yǎng)父母過世后，其代孕母親是否有繼續(xù)撫養(yǎng)他的權(quán)利？等等這些問題在我國的法律中都是沒有規(guī)定的，這樣如果出現(xiàn)糾紛，法院該用何法去進(jìn)行審判？如果代孕合法化，這些都是我國法律所要面對的難題和問題。

三、有條件開放代孕技術(shù)的對策建議

（一）建立開放倫理框架

從心理上和情感上來說，如果能用自己能力來解決生育問題，基本上誰都不會愿意去求助于別人的，對于那些不能生育的夫妻，其心理上是需要很大的勇氣才會去求助別人來代孕的，但是又受到了倫理上的約束。我們要從倫理學(xué)的角度出發(fā)，通過分析研究，提出新的原則和價(jià)值觀來面對新興行為。隨著社會的不斷進(jìn)步，傳統(tǒng)的倫理觀念已經(jīng)不能滿足于這個(gè)社會所發(fā)展的速度和需要，當(dāng)然，這樣改變也是有理性的，傳統(tǒng)的倫理觀念不可能無條件的去迎合這個(gè)社會的發(fā)展，我們要以科學(xué)的眼光去看待問題，保持正確的價(jià)值觀，慢慢改善傳統(tǒng)的觀念，從封閉不斷走向開放，但是一些道義的觀念我們還是要堅(jiān)持的，對于代孕，我們社會應(yīng)當(dāng)給予的是更多的理解和同情，而不是一味的去指責(zé)和反對。

（二）加強(qiáng)管理監(jiān)督

隨著社會的不斷進(jìn)步，由于人們對自己身體健康不夠重視，到結(jié)婚的時(shí)候發(fā)現(xiàn)很多夫妻都不能進(jìn)行生育，而代孕技術(shù)的出現(xiàn)，則是讓這些不能生育的夫妻看到了希望，所以說代孕技術(shù)的發(fā)展也是為了更好的服務(wù)于人民。為了更好讓代孕技術(shù)服務(wù)于人類，我們需要制定相應(yīng)的法律法規(guī)來規(guī)范這個(gè)新興的行為，通過法律的制約來不斷培養(yǎng)道德的自覺是目前代孕技術(shù)迫切需要的，但是法律也是有一定的局限性的，有很多東西法律還是約束不到的，這就要求我們要加強(qiáng)倫理道德和行政權(quán)利的管理監(jiān)督，不斷尋求探索一個(gè)多元化有效的管理制度，推動代孕技術(shù)的發(fā)展。同時(shí)還要建立相應(yīng)的機(jī)構(gòu)來制定嚴(yán)格的管理體制，明確更多的代孕技術(shù)管理?xiàng)l例，管理監(jiān)督代孕技術(shù)的健康發(fā)展，使其具有一定的約束力，使人們不要誤入歧途。

（三）加快相關(guān)法律的建立，嚴(yán)格規(guī)范代孕行為

目前，我國在代孕方面的法律法規(guī)基本是空白，因此，應(yīng)加快相關(guān)法律的建立，嚴(yán)格規(guī)范好代孕行為，使其能夠健康的發(fā)展，更好的服務(wù)人類。在制定代孕方面的法律應(yīng)注意一些問題：代孕是一種非常復(fù)雜的社會和道德問題，在進(jìn)行代孕時(shí)，法律要明確規(guī)定，精子和卵子必須是委托夫婦本人的，同時(shí)受精過程必須要在代孕母親體外進(jìn)行;還有法律一定要禁止進(jìn)行商業(yè)性的代孕，一旦出現(xiàn)商業(yè)性的代孕，所引發(fā)的社會影響是嚴(yán)重的、惡劣的;要嚴(yán)格控制進(jìn)行代孕的資格;建立嚴(yán)格完善的登記制度，對于代孕雙方都要做好嚴(yán)格的備案，確保代孕的合法性和嚴(yán)肅性等等。只有不斷完善法律，才能讓代孕真正實(shí)現(xiàn)有法可依，為更多的不育夫妻實(shí)現(xiàn)其擁有子女的夢想，同時(shí)也為代孕技術(shù)的發(fā)展提供了有力的保障。

四、結(jié)語

目前，我國是禁止一切的代孕技術(shù)的，但是還是存在著很多地下的應(yīng)用，這也造成很多不良問題的發(fā)生。針對這種情況，筆者認(rèn)為要想代孕技術(shù)在我國實(shí)行，首先要不斷解放人們的思想，從傳統(tǒng)的觀念中解放出來，樹立正確的科學(xué)觀和價(jià)值觀，對代孕技術(shù)的態(tài)度要持理性和寬容的態(tài)度。我們要不斷建立和完善倫理道德的框架，加強(qiáng)管理監(jiān)督，加快建立相關(guān)法律，嚴(yán)格規(guī)范代孕行為。

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