【摘要】不良資產(chǎn)問題是我國金融業(yè)、銀行業(yè)發(fā)展的重大隱患，為了化解部分不良資產(chǎn)難題，通過證券化的方式將其處理，以此收回成本，或擺脫不良資產(chǎn)對(duì)銀行造成的不利影響。本篇文章基于此，首先簡要介紹我國銀行資產(chǎn)證券化的特點(diǎn)，然后分析證券化操作法律問題，最后提出解決對(duì)策。希望本文的研究能夠?yàn)樽x者提供有益參考。

【關(guān)鍵詞】不良資產(chǎn) 證券化 金融業(yè) 銀行業(yè)

前言：資產(chǎn)證券化的操作手段，興起于上世紀(jì)70年代的美國，通過其結(jié)構(gòu)性的安排，將銀行或金融機(jī)構(gòu)的缺乏流動(dòng)性，但是具有穩(wěn)定預(yù)期現(xiàn)金流的資產(chǎn)，通過證券化的方式，讓銀行以及投資者等主體受益的一種融資方式?；诖撕x，只要是能夠產(chǎn)生穩(wěn)定收益的資產(chǎn)，通過證券化設(shè)計(jì)以此幫助資產(chǎn)持有者收益，最初證券化的資產(chǎn)主要是住房抵押貸款，隨著這項(xiàng)手段的普及，逐漸擴(kuò)展到其他資產(chǎn)。

一、我國銀行不良資產(chǎn)證券化概述

我國的資產(chǎn)證券化與上文所述大致相同，將產(chǎn)生預(yù)期收入的資產(chǎn)進(jìn)行證券化處理，將資產(chǎn)出售給特殊的機(jī)構(gòu)，然后此機(jī)構(gòu)進(jìn)行證券化運(yùn)作，最終在市場以發(fā)行證券的方式，為投資者提供產(chǎn)品。相比起資產(chǎn)證券化，不良資產(chǎn)證券化又?jǐn)U充了其內(nèi)涵，基于各級(jí)信用體系，要求證券化的過程必須保持較高的透明度，有助于投資者科學(xué)、合理地選取投資產(chǎn)品。為了防范金融風(fēng)險(xiǎn)，加強(qiáng)不良資產(chǎn)證券化的監(jiān)管，構(gòu)建標(biāo)準(zhǔn)化運(yùn)作流程，防止證券化漏洞被有關(guān)人員利用。

不良資產(chǎn)證券化，具有直接、間接融資的優(yōu)點(diǎn)，通過細(xì)化的分工，極大程度提高了融資效率。具體分工表現(xiàn)為銀行負(fù)責(zé)發(fā)放貸款，承銷機(jī)構(gòu)將貸款出售給證券化業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)，然后由擔(dān)保機(jī)構(gòu)對(duì)設(shè)計(jì)的證券化產(chǎn)品進(jìn)行擔(dān)保，保險(xiǎn)公司為其產(chǎn)品上保險(xiǎn)，評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)進(jìn)行證券評(píng)級(jí)，最后推入證券市場。這樣的專業(yè)分工，保證了產(chǎn)品設(shè)計(jì)、擔(dān)保、信用評(píng)級(jí)各環(huán)節(jié)的安全。通過此手段，提高了不良資產(chǎn)證券化產(chǎn)品信息透明度，有利于降低銀行風(fēng)險(xiǎn)，促進(jìn)金融創(chuàng)新。

二、銀行不良資產(chǎn)證券化法律問題分析

首先是不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)移，將此資產(chǎn)轉(zhuǎn)移給受托人只是證券化的第一步，同時(shí)資產(chǎn)的特殊性屬于債權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，要求資產(chǎn)轉(zhuǎn)移操作遵循信貸資產(chǎn)法規(guī)，同時(shí)還要考慮相關(guān)民事法律。但是涉及的法律法規(guī)過多，產(chǎn)生法規(guī)之間針對(duì)不良資產(chǎn)認(rèn)定的摩擦，如債權(quán)轉(zhuǎn)移牽涉到權(quán)利義務(wù)分擔(dān)，以及資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的“真實(shí)出售”問題。

其次是信用增級(jí)、評(píng)級(jí)的問題，為了吸引到更多的投資者，消除他們的投資疑慮，同時(shí)也是為了改善不良資產(chǎn)證券化產(chǎn)品的發(fā)行環(huán)境，重組產(chǎn)品的風(fēng)險(xiǎn)結(jié)構(gòu)，彌補(bǔ)可預(yù)見的損失，降低發(fā)行產(chǎn)品的風(fēng)險(xiǎn)。信用增級(jí)，以銀行出具擔(dān)保函或信用證，保險(xiǎn)公司簽發(fā)保單，以超值抵押發(fā)行等方式，以此實(shí)現(xiàn)證券產(chǎn)品特性設(shè)計(jì)?；凇渡虡I(yè)銀行法》、《保險(xiǎn)法》的相關(guān)規(guī)定，由第三人（政府和企業(yè)）提供擔(dān)保。信用評(píng)級(jí)主要是證券化產(chǎn)品的風(fēng)險(xiǎn)程度、收益等內(nèi)容進(jìn)行評(píng)估分析，由此提高投資者對(duì)證券產(chǎn)品的信心，降低證券發(fā)行成本和風(fēng)險(xiǎn)。

最后是證券發(fā)行和流通問題，需要解決資產(chǎn)證券的法律歸屬問題，根據(jù)《證券法》相關(guān)規(guī)定，主要分為股票、公司債券以及國務(wù)院認(rèn)定的其他證券三種，它們存在發(fā)行主體、證券收益的差異。部分發(fā)行的證券，尚未確定受益權(quán)憑證的有價(jià)證券性質(zhì)，部分公司按照《信托法》、《合同法》向投資者轉(zhuǎn)讓，但這種轉(zhuǎn)讓行為流通性弱于常規(guī)證券轉(zhuǎn)讓。不良資產(chǎn)證券主要通過兩種方式流動(dòng)，第一種是將證券納入證券流通市場，第二種是直接在柜臺(tái)上交易。傳統(tǒng)信托產(chǎn)品，只能通過柜臺(tái)或投資者互相轉(zhuǎn)讓的方式，完成交易。但是這樣的操作，有透明度低的缺陷，對(duì)于投資者而言這樣的交易方式有太大的風(fēng)險(xiǎn)。

三、促進(jìn)銀行不良資產(chǎn)證券化建設(shè)的對(duì)策

（一）制定資產(chǎn)證券化法

參考世界各國的資產(chǎn)證券化法，考慮采用何種立法模式，一種是英美法系國家為代表，這些國家對(duì)于資產(chǎn)證券化的操作，沒有專門設(shè)立法律，而是依靠國內(nèi)既存的成文法和法院判例造法功能，完善和調(diào)整資產(chǎn)證券化的執(zhí)法權(quán)限。在這種模式下，方便主管機(jī)構(gòu)更加靈活地管控證券市場，對(duì)資產(chǎn)證券化堅(jiān)持積極、寬松的管理原則。另一種是大陸法系國家為代表，針對(duì)資產(chǎn)證券化的交易行為制定專門的法律，以此來規(guī)范交易行為，同時(shí)也是突破既存法律的障礙?；谝陨蟽煞N考慮，我國應(yīng)根據(jù)國情選取適宜的立法模式。由于我國更接近大陸法系，不承認(rèn)法院判例的法律效力，法官的“造法”功能也無法實(shí)現(xiàn)。此外，我國針對(duì)資產(chǎn)證券化的法律條文還存有一定的空白和障礙，因此建議采用大陸法系，針對(duì)資產(chǎn)證券化專門制定法律，以此強(qiáng)化對(duì)不良資產(chǎn)證券化行為的監(jiān)管。

為了避免資產(chǎn)證券化法與現(xiàn)行法律的沖突，需要考慮其立法層次，要保證較高的立法層次，才能突破既存法律對(duì)資產(chǎn)證券化法的障礙，基于“特別法優(yōu)于一般法”的原則。為了確保實(shí)施效果，通過試點(diǎn)后再修改和調(diào)整立法，先以部門規(guī)章的形式頒布試點(diǎn)，然后觀察試點(diǎn)的運(yùn)行效果、針對(duì)性和適用性。

最后是制度設(shè)計(jì)，要求立法明確資產(chǎn)支持證券的法律屬性，以及信息披露等操作的義務(wù)和實(shí)現(xiàn)方式，清晰界定違法違規(guī)操作的范圍，相關(guān)責(zé)任和后果。同時(shí)要明確抵押財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移方式，規(guī)定發(fā)起人在原始債務(wù)人行使抗辯權(quán)時(shí)的回購義務(wù)，以及在特定情況下賦予投資者回購知情權(quán)，促進(jìn)市場多樣化、會(huì)計(jì)明細(xì)化、稅收法律化。

（二）構(gòu)建配套制度

金融行業(yè)的分業(yè)經(jīng)營、監(jiān)管是我國不良證券化的主要制度障礙，銀行、證券、保險(xiǎn)等機(jī)構(gòu)都是金融市場的有機(jī)部分，彼此存在天然聯(lián)系，業(yè)務(wù)方面存在交叉的部分。采取分業(yè)經(jīng)營的方式，不利于資本在這些機(jī)構(gòu)之間流通，不利于資源配置合理，以及構(gòu)建統(tǒng)一的金融市場。基于此，營造有利于不良資產(chǎn)證券化的法律，在保證監(jiān)管到位的前提下，突破各金融機(jī)構(gòu)分業(yè)經(jīng)營的障礙，轉(zhuǎn)變?yōu)榛鞓I(yè)經(jīng)營的發(fā)展模式。西方發(fā)達(dá)國家的銀行也進(jìn)行這種改革，如美國的商業(yè)銀行就采用了混業(yè)經(jīng)營的模式，而我國對(duì)于銀行進(jìn)入證券市場的限制，也有了一定的松動(dòng)，《證券法》在修改中取消了“禁止銀行資金違規(guī)流入股市”的規(guī)定，允許銀行承銷資產(chǎn)支持證券。

不良資產(chǎn)證券化在運(yùn)作過程有較大的風(fēng)險(xiǎn)，為了保證投資者的合法利益，同時(shí)也是規(guī)范證券市場，健全和完善社會(huì)信用體系，確保證券化產(chǎn)品在信用增級(jí)、評(píng)級(jí)、資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、證券發(fā)行等環(huán)節(jié)，為投資者帶來足夠強(qiáng)的信用保障。構(gòu)建社會(huì)信用體系，宏觀上有利于提高國民經(jīng)濟(jì)運(yùn)行效率，微觀上有助于降低證券化的風(fēng)險(xiǎn)和交易成本。

由于缺乏較為完善的社會(huì)信用體系，我國信用缺失現(xiàn)象非常嚴(yán)重，此問題導(dǎo)致的直接、間接經(jīng)濟(jì)損失，約占GDP的10%～15%。鑒于此，需要加快征信法律出臺(tái)，規(guī)范信息采集、披露制度，從而形成標(biāo)準(zhǔn)化的運(yùn)作流程，方便監(jiān)管部門進(jìn)行監(jiān)管，同時(shí)在執(zhí)法過程有法可依?；诜傻幕A(chǔ)，倡導(dǎo)守法守信的社會(huì)道德，形成行業(yè)自律和道德評(píng)判機(jī)制。強(qiáng)化對(duì)不良資產(chǎn)證券化行為的監(jiān)督力度，加大違法違規(guī)行為的懲處力度。最后完善產(chǎn)權(quán)制度，針對(duì)證券化行為清晰界定產(chǎn)權(quán)、權(quán)責(zé)，以此促進(jìn)市場主體自覺守信。

（三）投資市場建設(shè)

為促進(jìn)我國銀行不良資產(chǎn)證券化發(fā)展，需要建設(shè)開放、管理制度健全的投資市場，如此才能提高投資需求，培育更成熟、理性的機(jī)構(gòu)投資者。同時(shí)也是借助健康的投資市場，刺激制度創(chuàng)新，將證券化市場引向規(guī)范化的發(fā)展道路。

因此建設(shè)的投資市場，應(yīng)盡可能吸納金融機(jī)構(gòu)、基金以及其他類型的投資者，促進(jìn)投資市場的多元化，使市場主體的個(gè)性化需求得到滿足。同時(shí)要適當(dāng)放寬投資方向和資金額度，針對(duì)不影響經(jīng)濟(jì)秩序穩(wěn)定的投資范圍，允許國外資金的投入，形成國內(nèi)外穩(wěn)定的市場需求力量。此外，放寬個(gè)人投資者的準(zhǔn)入門檻，可以借鑒美國證券法，將個(gè)人投資者歸為兩種，第一是“成熟投資者”，即能夠正確理解和評(píng)價(jià)投資風(fēng)險(xiǎn)的群體;第二是“經(jīng)認(rèn)定投資者”，即投資者獲得證券認(rèn)購信息，或有一定的渠道獲得認(rèn)購信息。

為了應(yīng)對(duì)未來更大的交易規(guī)模，還需要完善中介市場建設(shè)，充分利用中介機(jī)的作用，以此促進(jìn)各金融機(jī)構(gòu)的交流和溝通?；诖?，建立中介機(jī)構(gòu)的市場準(zhǔn)入制度，割斷與政府機(jī)構(gòu)的利益聯(lián)系，從而打破行業(yè)壟斷、地區(qū)封鎖。建立中介執(zhí)業(yè)規(guī)則，以此規(guī)范和引導(dǎo)中介機(jī)構(gòu)的執(zhí)業(yè)行為，明確違法違規(guī)操作的懲處。

結(jié)論：綜合上述，我國銀行不良資產(chǎn)證券化，當(dāng)前主要面臨著缺乏資產(chǎn)證券化法的法律支持。因此，需要加強(qiáng)資產(chǎn)證券化法的建立，以此為基礎(chǔ)建立配套制度，建設(shè)投資市場，整體上完善銀行不良資產(chǎn)證券化的運(yùn)作環(huán)境，建設(shè)社會(huì)信用體系，營造良好的資產(chǎn)證券化發(fā)展環(huán)境。

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作者簡介：任贊勇，1991年10月，男，福建泉州人，本科，資產(chǎn)證券化方向。