(新疆大學(xué) 新疆 烏魯木齊 830001)

一、法律服務(wù)貿(mào)易定義、范圍及特點(diǎn)

什么是法律服務(wù)貿(mào)易？法律服務(wù)貿(mào)易是服務(wù)貿(mào)易的一個(gè)種類(lèi),對(duì)服務(wù)貿(mào)易含義的界定是理解法律服務(wù)貿(mào)易的概念的前提。服務(wù)貿(mào)易是相對(duì)于貨物貿(mào)易而言的,前者的交易客體是服務(wù),后者的交易客體是貨物。

對(duì)服務(wù)貿(mào)易迄今還沒(méi)有統(tǒng)一的、公認(rèn)的、精確的定義①。聯(lián)合國(guó)貿(mào)易與發(fā)展會(huì)議的定義是服務(wù)貿(mào)易是指貨物的加工、裝配、維修以及以貨幣、人員、信息等生產(chǎn)要素為非本國(guó)居民提供服務(wù)并取得收入的活動(dòng),是一國(guó)與他國(guó)進(jìn)行服務(wù)交換的行為的表述，是締約方的一個(gè)人在其境內(nèi)或進(jìn)入另一個(gè)締約方提供該協(xié)定包含的一項(xiàng)服務(wù)。

法律服務(wù)的外延主要體現(xiàn)為服務(wù)的業(yè)務(wù)分類(lèi)。聯(lián)合國(guó)年公布的《中心產(chǎn)品暫行分類(lèi)表》將法律服務(wù)的范圍概況為“各種法律咨詢(xún)和代理”，其內(nèi)容主要包括第一，刑事法律的咨詢(xún)和代理服務(wù)。第二，其他領(lǐng)域法律民事、行政等的咨詢(xún)和司法程序的代理。第三，在準(zhǔn)司法機(jī)構(gòu)、委員會(huì)等的法定程序中的法律咨詢(xún)和代理服務(wù)。第四，法律文件和法律證明服務(wù)。第五，仲裁和調(diào)解服務(wù)。第六，其他法律和咨詢(xún)信息服務(wù)。聯(lián)合國(guó)的這一概括體現(xiàn)在眾多國(guó)家法律服務(wù)制度的實(shí)踐中。

法律服務(wù)貿(mào)易的特點(diǎn)可歸納為6點(diǎn)。第一，法律服務(wù)貿(mào)易的客體和提供者具有高度的專(zhuān)業(yè)性。第二，法律服務(wù)貿(mào)易的客體具有地域?qū)傩浴５谌?，法律服?wù)貿(mào)易的客體具有政治屬性。第四，法律服務(wù)貿(mào)易的提供具有廣泛的社會(huì)性。第五，法律服務(wù)貿(mào)易體現(xiàn)出當(dāng)事人和服務(wù)方式的跨國(guó)性及服務(wù)領(lǐng)域多樣化的特征。第六，法律服務(wù)貿(mào)易的提供者要同時(shí)受東道國(guó)法和其資格授予國(guó)法的嚴(yán)格約束。

二、WTO法律服務(wù)貿(mào)易規(guī)則

在WTO體系下，并沒(méi)有一個(gè)專(zhuān)門(mén)關(guān)于法律服務(wù)貿(mào)易規(guī)則的體系。法律服務(wù)貿(mào)易規(guī)則來(lái)源于三個(gè)部分第一部分是服務(wù)貿(mào)易的一般規(guī)則，這部分規(guī)則一般適用于所有WTO成員。第二部分是各成員對(duì)法律服務(wù)的具體承諾，適用于在法律服務(wù)市場(chǎng)準(zhǔn)入和國(guó)民待遇方面做出了承諾的成員。第三部分是最惠國(guó)待遇例外清單，適用于將法律服務(wù)列入了最惠國(guó)待遇例外清單的成員。

(一)服務(wù)貿(mào)易一般規(guī)則。

服務(wù)貿(mào)易的一般規(guī)則，是對(duì)GATS項(xiàng)下所有服務(wù)貿(mào)易所一般適用的，我們將法律服務(wù)適用進(jìn)去，能夠得出WTO法律服務(wù)貿(mào)易的一般規(guī)則。主要有以下幾個(gè)方面：

第一，法律服務(wù)貿(mào)易的定義與適用范圍。GATS列出的四種服務(wù)貿(mào)易的形式:跨境提供、境外消費(fèi)、商業(yè)存在、自然人存在，適用到法律服務(wù)領(lǐng)域，同樣也可以以此來(lái)劃分。

第二，法律服務(wù)貿(mào)易的最惠國(guó)待遇。

第三，法律服務(wù)貿(mào)易的透明度。透明度原則是 GATS 規(guī)則順利運(yùn)行的有效保障，根據(jù) GATS 第三條規(guī)定，②其原則含義主要指:成員方所實(shí)施的與國(guó)家貿(mào)易有關(guān)的法令、條例、司法判決、行政決定，都必須及時(shí)公布，使各成員國(guó)都予以熟悉，同時(shí)一成員國(guó)與另一成員國(guó)所締結(jié)的影響國(guó)家貿(mào)易的協(xié)定，也必須公布，以防止成員之間不公平的貿(mào)易造成的對(duì)其他成員國(guó)的歧視。

第四，發(fā)展中國(guó)家更多參與。《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》的宗旨是在透明度和逐步自由的條件下，擴(kuò)大全球服務(wù)貿(mào)易，并促進(jìn)各成員的經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)和發(fā)展中國(guó)家成員服務(wù)業(yè)的發(fā)展③。

第五，法律服務(wù)貿(mào)易的市場(chǎng)準(zhǔn)入。

第六，法律服務(wù)貿(mào)易的國(guó)民待遇。

(二)WTO框架下對(duì)法律服務(wù)貿(mào)易的具體承諾

第一，市場(chǎng)準(zhǔn)入承諾。GATs規(guī)則體系下，對(duì)法律服務(wù)市場(chǎng)準(zhǔn)入的規(guī)定主要包括，各國(guó)在具體承諾表中對(duì)法律服務(wù)貿(mào)易作出的具體承諾以及GATs第16條里對(duì)市場(chǎng)準(zhǔn)入條款所列的禁止措施。各成員方應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格根據(jù)其承諾清單中的具休承諾行事，不得對(duì)法律服務(wù)的進(jìn)入和準(zhǔn)入條件附加其他任何歧視性的條件和限制措施。當(dāng)然，具體承諾表中所列舉的內(nèi)容，僅僅是一成員允許其他成員法律服務(wù)。

第二，國(guó)民待遇承諾。每一個(gè)成員國(guó)給予國(guó)外法律服務(wù)者國(guó)民待遇的范圍，體現(xiàn)在各成員在具體承諾表中的承諾。如果一成員不愿給予某種法律服務(wù)提供方式以國(guó)民待遇，則該成員會(huì)在具體承諾表中注明；如果一成員要求以某種方式提供法律服務(wù)，需滿(mǎn)足一定的條件才可以享受?chē)?guó)民待遇，該成員會(huì)在具體承諾表中載明需滿(mǎn)足的限制性條件；如果一成員同意無(wú)條件地給予某法律服務(wù)提供方式以國(guó)民待遇，該成員也會(huì)在具體承諾表中注明。所以，WTO法律服務(wù)貿(mào)易的國(guó)民待遇，是一種有限制條件的國(guó)民待遇。

(三)最惠國(guó)待遇原則例外的清單

最惠國(guó)待遇原則并不是絕對(duì)地、毫無(wú)例外地適用于所有WTO成員。如果一個(gè)成員不愿意將最惠國(guó)待遇原則適用于法律服務(wù)行業(yè)，可以要求將法律服務(wù)行業(yè)列入GATS最惠國(guó)待遇原則例外地清單中，從而不需要遵守最惠國(guó)待遇原則。當(dāng)然，一成員能否成功地將法律服務(wù)列入最惠國(guó)待遇原則例外的清單中，取決于該成員國(guó)的法律服務(wù)市場(chǎng)對(duì)其他成員的吸引力。如果其他成員，特別是重要貿(mào)易伙伴，對(duì)該成員的法律服務(wù)市場(chǎng)十分感興趣，積極爭(zhēng)取進(jìn)入該成員的法律服務(wù)市場(chǎng)，那么，該成員成功的可能性就很小。

除了最惠國(guó)特遇原則例外清單外，相鄰國(guó)家間互相給予的待遇、GATS的一般例外和安全例外、國(guó)際收支平衡的限制、緊急保障措施、經(jīng)濟(jì)一體化協(xié)議等，都是對(duì)最惠國(guó)待遇原則適用的例外。

雖然最惠國(guó)待遇在理論上來(lái)說(shuō)，會(huì)大大地推進(jìn)法律服務(wù)貿(mào)易自由化的進(jìn)程，但是其自身有一個(gè)現(xiàn)階段無(wú)法克服的缺陷—“免費(fèi)搭車(chē)”問(wèn)題，即一成員自己不承擔(dān)或承擔(dān)較少的市場(chǎng)開(kāi)放義務(wù)，一旦其他WTO成員就法律服務(wù)市場(chǎng)開(kāi)放做出了更多地承諾，它們卻可以根據(jù)最惠國(guó)待遇原則享受這些好處?！白罨輫?guó)待遇所產(chǎn)生的‘免費(fèi)搭車(chē)’問(wèn)題挫傷了WTO成員國(guó)在GATS自由化談判中對(duì)法律服務(wù)作出重大讓步的積極性”，對(duì)法律服務(wù)貿(mào)易自由化產(chǎn)生了消極的影響。

結(jié)論

法律服務(wù)制度是司法制度中不可或缺的重要組成部分。全球經(jīng)濟(jì)一體化，要求實(shí)現(xiàn)法律服務(wù)貿(mào)易國(guó)際化。從法律服務(wù)貿(mào)易國(guó)際化、自由化的總體發(fā)展來(lái)看，由于法律服務(wù)觸及各國(guó)的上層建筑,具有政治屬性，法律服務(wù)在國(guó)際間的自由流動(dòng)仍然受到高筑的貿(mào)易壁壘的阻礙。隨著世界經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,在各方面因素的推動(dòng)下，法律服務(wù)貿(mào)易的國(guó)際化、自由化，己經(jīng)是一股席卷全球的不可逆轉(zhuǎn)的趨勢(shì)。當(dāng)今，國(guó)家的所面對(duì)的就是要打破貿(mào)易壁壘，減少阻礙，合理利用WTO規(guī)則發(fā)展法律服務(wù)貿(mào)易市場(chǎng)。

【注釋】

①許軍坷.國(guó)際服務(wù)貿(mào)易法律與實(shí)務(wù).北京.人民法院出版社，2000:2.

②GATS 第三條。

③《建立世界貿(mào)易組織協(xié)定》序言。