論被害人訴訟代理制度的功效及完善

徐虹 劉佩佩

摘 要 本文從一起職務(wù)侵占案被害單位訴訟代理實務(wù)入手，在肯定我國目前被害人訴訟代理制度在維護被害人合法權(quán)益等方面的意義、作用基礎(chǔ)上，指出了實務(wù)中被害人訴訟代理工作的困境與難點，同時分析了該制度存在的缺陷與不足，并提出進一步完善的建議，以期促進刑事被害人訴訟代理制度發(fā)揮更有效而積極的作用。

關(guān)鍵詞 被害人 訴訟代理制度 辯護

作者簡介：徐虹、劉佩佩，浙江波寧律師事務(wù)所。

中圖分類號：D923.4 ???????????????????????????????????????????????????????文獻標(biāo)識碼：A ???????????? ???????????DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.03.132

我國1996年修訂的刑訴法，第一次明確規(guī)定被害人是當(dāng)事人，并賦予被害人委托訴訟代理人參與訴訟的權(quán)利，被害人訴訟代理制度也隨之建立。經(jīng)過二十余年的司法實踐，該制度不斷完善，但相比辯護制度和律師的辯護業(yè)務(wù)，律師代理被害人參與訴訟的活動，在律師和司法機關(guān)的認識中，并不被重視。近年來，刑事被害人權(quán)益保障呼聲日益高漲，被害人權(quán)益保護意識不斷提高，理論上對被害人權(quán)益保障制度的研究更加深入，實務(wù)中被害人訴訟代理業(yè)務(wù)也逐漸增多，“被害人”這個曾經(jīng)被法律遺忘的角色得到了人們的重新認識。

一、沈某某職務(wù)侵占案被害單位訴訟代理實務(wù)

（一）基本案情

2014年5月，公安機關(guān)在審查寧波某信息技術(shù)公司控告杭州某公司及法定代表人施某某涉嫌合同詐騙犯罪一案時，發(fā)現(xiàn)寧波某信息技術(shù)公司大客戶部經(jīng)理沈某某涉嫌利用職務(wù)便利，侵吞公司資金1000余萬元，遂對沈某某立案偵查。

沈某某被采取強制措施后，雖承認于2010年1月至2014年4月期間，通過讓所在公司向杭州某公司以采購電腦配件之名支付貨款，再讓杭州某公司負責(zé)人施某某將上述沒有真實交易關(guān)系的貨款共計1000余萬元轉(zhuǎn)到其個人銀行賬戶;于2010年至2013年1月期間，其以將本公司掃描儀銷售給某國家機關(guān)名義，將每臺掃描儀以535元開票出庫，后以每臺600元價格實際銷售給杭州某公司獲取差價20余萬元。但沈某某辯稱上述兩種套取資金的方式是公司領(lǐng)導(dǎo)授意并認可的，且資金都用于公司業(yè)務(wù)開支，其沒有非法占為己有。

此外，該案中公安機關(guān)還發(fā)現(xiàn)沈某某與其配偶于2014年4月協(xié)議離婚，并將其個人名下財產(chǎn)及夫妻共同財產(chǎn)均處分給其配偶所有，致使其名下無財產(chǎn)可供退賠。

為追究沈某某的刑事責(zé)任，并盡力挽回經(jīng)濟損失，寧波某信息技術(shù)公司委托筆者作為被害單位訴訟代理人參與該案的刑事訴訟。

（二）訴訟代理權(quán)的行使

該案中筆者作為被害單位訴訟代理人針對沈某某拒不認罪及追贓追賠主要行使了以下訴訟代理權(quán)利：

1.閱卷權(quán)。通過閱卷訴訟代理人發(fā)現(xiàn)：（1）沈某某關(guān)于“公司授意其行為”的供述前后矛盾且無其他證據(jù)予以印證;（2）部分涉案財產(chǎn)未予以及時查封;（3）沈某某存在通過離婚轉(zhuǎn)移財產(chǎn)逃避追責(zé)的嫌疑;

2.調(diào)查取證權(quán)。訴訟代理人針對沈某某關(guān)于資金去向的辯解進行核實，并申請檢察機關(guān)調(diào)查取證，否定了其辯解的真實性。

3.發(fā)問權(quán)。庭審過程中訴訟代理人向沈某某行使發(fā)問權(quán)，幫助法庭查明案件事實;

4.辯論權(quán)。法庭審理中，經(jīng)審判長許可，訴訟代理人對證據(jù)和案件情況發(fā)表意見并與公訴人、被告人互相辯論。

二、被害人訴訟代理制度實務(wù)功效

結(jié)合上述案件在訴訟代理方面取得的實際成效，被害人訴訟代理制度的功效具體體現(xiàn)在以下幾個方面：

（一）有利于司法機關(guān)正確處理案件

被害人在向司法機關(guān)提供證據(jù)時常出現(xiàn)以下幾種情況：其一，因日常收集保存證據(jù)的意識淡薄，導(dǎo)致證據(jù)不全或滅失;其二，被害人在“被害”的特殊心理下提供的證據(jù)常帶有強烈主觀色彩。區(qū)別于被害人，被害人訴訟代理人系在法律框架內(nèi)，站在維護國家法律正確實施的立場上，會客觀、公正地收集證據(jù)材料并及時提供給司法機關(guān)，為正確定案提供依據(jù);庭審中，被害人訴訟代理人亦依據(jù)事實和法律發(fā)表代理意見，以幫助法庭正確、公正地作出裁判。

（二）更有效地維護被害人的合法權(quán)益

公訴案件由檢察機關(guān)代表國家對被告人提起公訴，檢察機關(guān)著重維護的是國家利益和社會整體利益，有時不一定能對被害人合法權(quán)益考慮周全。被害人訴訟代理制度的設(shè)立正是從切實維護被害人合法權(quán)益出發(fā)，彌補上述不足。

沈某某案件中公訴機關(guān)將重點著重放在其犯罪事實的指控之上。而訴訟代理人在協(xié)助公訴機關(guān)指控的基礎(chǔ)上，通過梳理扣押財產(chǎn)線索、申請查封涉案財產(chǎn)、代理強制執(zhí)行、為被害人提起債權(quán)人撤銷權(quán)訴訟提供訴訟方案等方式，在沈某某原本無財產(chǎn)可供執(zhí)行的情況下，通過本案及關(guān)聯(lián)民事案件，為被害單位追回300余萬元的退賠金，最大程度地挽回被害單位經(jīng)濟損失，全面維護了被害單位的合法權(quán)益。

（三）有利于法治宣傳教育的開展

庭審中，公訴人、被害人訴訟代理人對被告人的犯罪事實進行指控，同時通過與辯護人的多輪法庭辯論，可以更好地使旁聽人員及公眾充分認識犯罪行為的社會危害性，增強廣大群眾同違法犯罪作斗爭的自覺性。

三、律師擔(dān)任被害人訴訟代理人遇到的困境及難點

筆者曾擔(dān)任多起刑事案件被害人的訴訟代理人，基于相關(guān)立法的缺失及司法人員理念、意見不一，遇到過一些困境和難點，主要有：

（一）訴訟代理人介入刑事案件的時間點較晚

公訴案件被害人可以委托訴訟代理人的時間是案件移送審查起訴后，相對于犯罪嫌疑人自被偵查機關(guān)第一次訊問或采取強制措施之日起就有權(quán)委托辯護人而言，被害人在偵查階段訴訟權(quán)利的行使和保障受到了較大限制，具體表現(xiàn)在被害人因?qū)I(yè)法律知識缺乏，在辦案機關(guān)不主動告知的情況下，難以了解案情及案件進展。

（二）訴訟代理人閱卷權(quán)保障不充分

被害人的訴訟代理人能否查閱、摘抄、復(fù)制案卷材料，現(xiàn)行《刑事訴訟法》并未涉及，只是《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》和《刑訴法司法解釋》規(guī)定了在審查起訴階段和審判階段，需分別經(jīng)檢察機關(guān)或人民法院的同意，被害人訴訟代理人方可行使閱卷權(quán)。

筆者作為被害人訴訟代理人向有關(guān)辦案機關(guān)提出閱卷申請時，曾遇到不同的辦案人員對同類案件分別作出許可和不許可閱卷的不同意見，原因就在于法律和司法解釋對是否許可訴訟代理人閱卷的標(biāo)準(zhǔn)上缺乏統(tǒng)一的規(guī)定，造成實踐操作的混亂。而且在閱卷權(quán)利上，對訴訟代理人和辯護人區(qū)別對待，也不利于訴訟代理人依法維護被害人權(quán)利。

（三）被害人退賠退贓執(zhí)行難

司法實踐中，被害人從犯罪人處獲得退贓退賠或損害賠償?shù)母怕什桓?，主要問題集中在執(zhí)行難上。 究其原因，一部分系罪犯確實沒有經(jīng)濟能力;另一方面，被告人在判決前主動退贓退賠是為了爭取被害人的諒解，爭取從輕處罰。一旦無法達成諒解，被告人則拒絕退賠;此外，亦有部分被告人意識到東窗事發(fā)在劫難逃，為不致人財兩空，在到案前就已將贓款、財產(chǎn)轉(zhuǎn)移，判決生效后造成執(zhí)行不能。

四、完善我國被害人訴訟代理制度的建議

針對我國被害人訴訟代理制度前述存在的問題，需從立法層面進行根本解決，同時律師需提升相關(guān)實務(wù)技能，在法律框架中勤勉盡職，為被害人爭取最大的合法權(quán)益。相關(guān)具體建議與意見如下：

（一）賦予律師在公訴案件任何階段有權(quán)代理被害人參與訴訟的權(quán)利

公訴案件自偵查機關(guān)立案起，刑事訴訟程序就已經(jīng)開始了，被害人的當(dāng)事人地位也已形成，此時應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人參與到訴訟中行使自己的權(quán)利。為了使被害人能提出合理、合法的訴訟請求，幫助被害人獲取案件進展情況等必要的訴訟信息，法律應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定律師對被害人的法律幫助從刑事案件立案開始，允許被害人自此有權(quán)委托律師作為訴訟代理人參與訴訟。具體的代理工作可以包括：向被害人解答相關(guān)法律咨詢;幫助被害人向偵查機關(guān)了解案件的進展情況、表達訴求。從而一定程度上彌補法律在偵查階段對被害人告知義務(wù)的空白，使被害人在偵查階段也處于主動地位。

為全面保障被害人的合法權(quán)益，同犯罪嫌疑人或被告人辯護人一樣，律師作為被害人訴訟代理人有必要介入刑事訴訟的全過程， 建議立法將公訴案件被害人接受法律幫助的時間提前至立案偵查階段。

（二）賦予訴訟代理人完整的閱卷權(quán)

作為被害人訴訟代理人，了解案件基本情況是幫助被害人正確主張權(quán)利的基本要求，而閱卷是訴訟代理人了解案情的重要途徑之一，如果訴訟代理人無法查閱、摘抄、復(fù)制案卷材料，那么將不能有效地履行職責(zé)，極有可能導(dǎo)致無法全面維護被害人合法權(quán)益的局面。同時被害人與犯罪嫌疑人同是案件的當(dāng)事人，在訴訟過程中應(yīng)當(dāng)具有平等的訴訟地位。

鑒于《刑事訴訟法》對訴訟代理人的閱卷權(quán)未作規(guī)定，《刑事訴訟法解釋》《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》中規(guī)定訴訟代理人閱卷須經(jīng)檢察機關(guān)和審判機關(guān)的“許可”，但缺乏標(biāo)準(zhǔn)化裁量標(biāo)準(zhǔn)，不利于被害人權(quán)利的正當(dāng)維護，因此建議立法明確賦予被害人訴訟代理人完全的查閱、摘抄、復(fù)制案卷的權(quán)利。

（三）在關(guān)注被告人定罪量刑的同時，也要關(guān)注贓款去向及被告人財產(chǎn)情況

刑事案件被害人尤其是侵犯財產(chǎn)罪案件的被害人除了關(guān)注對被告人犯罪事實的認定及定罪量刑外，還高度關(guān)注其被侵犯的財產(chǎn)權(quán)益是否能得到補救，然而司法實踐中被害人賠償權(quán)基于被告人經(jīng)濟能力限制及賠償意愿等因素，較難實現(xiàn)。為此，律師作為被害人訴訟代理人，除配合公訴機關(guān)指控被告人犯罪外，還應(yīng)將追贓追賠作為訴訟代理工作的一項重要內(nèi)容，高度關(guān)注被告人財產(chǎn)情況及贓款去向。

沈某某職務(wù)侵占案中，筆者作為訴訟代理人介入案件后發(fā)現(xiàn)尚有部分涉案贓款未予以查封，同時發(fā)現(xiàn)被告人有轉(zhuǎn)移重大資產(chǎn)逃避追責(zé)的嫌疑。為此，筆者一方面向檢察機關(guān)、法院申請查封涉案贓款;另一方面，通過全面分析被告人資產(chǎn)轉(zhuǎn)移時間、方式及產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓對價，認為被告人涉嫌無償處分自身財產(chǎn)致使被害單位權(quán)益受損，進而建議被害單位行使債權(quán)人撤銷權(quán)。最終，通過代理債權(quán)人撤銷之訴，協(xié)助被害單位成功揭示了被告人真實財產(chǎn)情況，并通過此種刑民協(xié)同化維權(quán)方式，迫使被告人及其原配偶在債權(quán)人撤銷權(quán)民事訴訟中同意賠償被害單位經(jīng)濟損失300萬元，不足部分仍可通過執(zhí)行程序繼續(xù)強制執(zhí)行。

人權(quán)保障是刑事訴訟的重要任務(wù)，以往刑事訴訟更多關(guān)注的是犯罪嫌疑人、被告人的人權(quán)，被害人長期以來被無意地邊緣化。隨著對人權(quán)保障認識的深化及被害人權(quán)利意識的提升，被害人作為刑事犯罪的直接受害者得到了更多重視。只有通過完善立法，關(guān)注被害人與犯罪嫌疑人、被告人權(quán)利的平衡，并在被害人訴訟代理實務(wù)中窮盡司法救濟途徑，才能把被害人的權(quán)利保障落在實處。

注釋：

劉玫.論公訴案件被害人訴訟權(quán)利的完善及保障.中國政法大學(xué)學(xué)報.2017（1）.第142頁.

趙昕.被害人代理制度研究.山西大學(xué)2008屆碩士學(xué)位論文.第24頁.

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