薛克鵬

隨著改革開放不斷深入，社會主義市場經(jīng)濟體制得以確立，我國亦從市場規(guī)制和宏觀調(diào)控二元維度建構(gòu)了經(jīng)濟法體系。這種二元結(jié)構(gòu)的體系可以說是經(jīng)濟法發(fā)展史上的一次革命性進步，對于中國經(jīng)濟法的形成和發(fā)展可謂居功至偉。但毋庸否認，二元結(jié)構(gòu)存在的問題也日益成為影響經(jīng)濟法進一步發(fā)展的因素，值此改革開放40年之際，學(xué)界需要在反思的基礎(chǔ)上重構(gòu)經(jīng)濟法的體系。

一、二元結(jié)構(gòu)體系存在的問題

首先，二元結(jié)構(gòu)體系（簡稱“二元論”）以政府在市場中的職能而不是市場作為經(jīng)濟法體系化的標(biāo)準(zhǔn)，凸顯的是政府而不是市場。政府和市場的關(guān)系是貫穿于改革開放始終的一個核心問題，對二者關(guān)系的法律調(diào)整是經(jīng)濟法難以繞開的命題，因此，劃分標(biāo)準(zhǔn)也預(yù)示著經(jīng)濟法對于二者關(guān)系的定位。政府固然是現(xiàn)代經(jīng)濟體系中不可或缺的因素，規(guī)制與否已成為經(jīng)濟法區(qū)別于私法的一個重要標(biāo)志。但市場經(jīng)濟畢竟是企業(yè)自主經(jīng)營、自由競爭，消費者自由選擇、自主消費，商品和要素自由流動、平等交換的經(jīng)濟。與市場相比，政府規(guī)制或者調(diào)控只有工具性價值，而不是決定性作用。所以，建立在市場經(jīng)濟基礎(chǔ)之上的經(jīng)濟法體系無疑應(yīng)當(dāng)以市場作為依據(jù)，體現(xiàn)市場的決定性作用。以政府為標(biāo)準(zhǔn)，必定凸顯政府在經(jīng)濟法中的中心地位和決定作用，既與經(jīng)濟法實際立法內(nèi)容不符，又使政府和市場的關(guān)系發(fā)生錯位。

其次，二元論以政府為中心，必然涉及與行政法的關(guān)系問題，極易與行政法相混淆。雖然市場規(guī)制和宏觀調(diào)控與普通行政行為有本質(zhì)區(qū)別，但最終離不開行政權(quán)的作用，需要行政機關(guān)具體實施。在一些學(xué)者看來，基于行政權(quán)所形成的社會關(guān)系本質(zhì)上都屬于行政法的調(diào)整對象即行政關(guān)系[11]，所以，政府對經(jīng)濟進行管理與調(diào)控的法律也就是經(jīng)濟行政法[12]。

再次，二元論經(jīng)濟法無法給市場主體一個清晰的權(quán)利、義務(wù)和法律責(zé)任清單。經(jīng)濟法由反壟斷法、反不正當(dāng)競爭法和消費者保護法等眾多單行法構(gòu)成，市場主體的權(quán)利、義務(wù)和法律責(zé)任分散在大量的單行法中。體系化的一個重要目的就是向市場主體提供一個完整系統(tǒng)的權(quán)利和義務(wù)清單，便于其決策和行動。因此，經(jīng)濟法體系應(yīng)當(dāng)圍繞市場主體進行建構(gòu)，將分散的權(quán)利、義務(wù)和法律責(zé)任系統(tǒng)化，使之成為一個內(nèi)容完整、層次分明、結(jié)構(gòu)合理、協(xié)調(diào)統(tǒng)一的整體。經(jīng)濟法體系直接關(guān)系到人們對于經(jīng)濟法的直觀認識[13]。二元論凸顯了政府的作用，又非常容易使人認為經(jīng)濟法與市場主體的權(quán)利無涉，而只與政府規(guī)制和宏觀調(diào)控相關(guān)。

復(fù)次，隨著實踐的需要和學(xué)科的日益成熟，經(jīng)濟法內(nèi)部出現(xiàn)了專門研究競爭法、消費者保護法、金融法和財稅法等不同方向的學(xué)者群，甚至還成立了專門的研究機構(gòu)。特別是本科和研究生階段，經(jīng)濟法的課程體系也已經(jīng)形成。二元論與經(jīng)濟法實踐、學(xué)科體系建設(shè)和課程建設(shè)之間存在著明顯的脫節(jié)，而不是同步發(fā)展。

最后，根據(jù)二元論標(biāo)準(zhǔn)，有些法律很難準(zhǔn)確分類。例如，金融法中既有貨幣調(diào)控內(nèi)容，又有規(guī)制金融經(jīng)營者的內(nèi)容;價格法也是既有規(guī)制經(jīng)營者的條款，又有價格調(diào)控的內(nèi)容，將其歸入任何一類都存在不足。

二、經(jīng)濟法體系化的標(biāo)準(zhǔn)選擇

要使經(jīng)濟法體系合理化和科學(xué)化，選擇合理的分類標(biāo)準(zhǔn)是關(guān)鍵。雖然法律關(guān)系諸要素常常被作為體系化的依據(jù)，但實踐中并沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。經(jīng)濟法是在不同市場經(jīng)濟階段形成的、回應(yīng)不同經(jīng)濟問題、規(guī)范各類經(jīng)濟活動的單行法集合。盡管立法時間跨度大，數(shù)量眾多，形式散亂，但始終都圍繞著市場這一中心問題。所以，建構(gòu)經(jīng)濟法體系的最大公約數(shù)應(yīng)當(dāng)從市場中尋找，以市場為依據(jù)，同時兼顧政府作用和其他因素。

市場是以商品和服務(wù)為交易對象的場所和系統(tǒng)，包括相關(guān)市場、市場主體、市場行為以及商品和服務(wù)等具體因素。經(jīng)濟法作用的對象應(yīng)當(dāng)是發(fā)生在相關(guān)市場領(lǐng)域、由市場主體實施的具體經(jīng)營行為，其中既有發(fā)生在特定市場領(lǐng)域的行為，如食品生產(chǎn)經(jīng)營，又有所有市場都存在的諸如壟斷和不正當(dāng)競爭等。經(jīng)濟法的體系只有以市場為依據(jù)重新進行建構(gòu)，才能還原經(jīng)濟法的真實面貌。

除了市場因素，經(jīng)濟法體系化還應(yīng)當(dāng)兼顧監(jiān)管體制。經(jīng)濟法涉及市場競爭、消費者安全以及食品、金融、電信和政府調(diào)控等專業(yè)知識，是經(jīng)濟和法律知識融合的產(chǎn)物。徒法不足以自行。要讓經(jīng)濟法發(fā)揮其維護經(jīng)濟秩序的作用，還必須仰賴具有經(jīng)濟、法律以及相關(guān)專業(yè)技術(shù)知識的執(zhí)法者，所以，監(jiān)管機構(gòu)執(zhí)法是經(jīng)濟法實施的一個重要特征。但監(jiān)管機構(gòu)不可能一法一設(shè)，否則法律實施成本會過高。這就需要根據(jù)監(jiān)管對象和監(jiān)管目的，從有利于提高監(jiān)管效率和監(jiān)管效果等方面進行必要整合，建立經(jīng)濟法的分支體系。

此外，經(jīng)濟法體系化還應(yīng)當(dāng)考慮立法的數(shù)量、研究狀況、學(xué)科體系建設(shè)和課程設(shè)置等因素。不論以何種標(biāo)準(zhǔn)，每個分支都應(yīng)當(dāng)有一定數(shù)量的單行法，數(shù)量過少或過多，都不宜作為一個分支。另外，作為經(jīng)濟法的組成部分，應(yīng)當(dāng)有一定數(shù)量的研究者和研究成果，能夠成為一個分支學(xué)科和穩(wěn)定的研究方向，并能作為經(jīng)濟法的一門專業(yè)課程進行持久性教學(xué)。

三、以“市場”為標(biāo)準(zhǔn)的經(jīng)濟法體系建構(gòu)

根據(jù)以市場為主、兼顧其他因素的原則，重構(gòu)后的經(jīng)濟法體系應(yīng)當(dāng)由競爭法、消費者保護法、金融法、自然資源法、財稅法以及行業(yè)經(jīng)濟法等幾個組成部分構(gòu)成。

（一）競爭法

競爭法以競爭行為作為基本分類依據(jù)，將與競爭直接相關(guān)的法律歸為一類。競爭法是經(jīng)濟法產(chǎn)生的主要源頭，也是內(nèi)容最完整的一類

美國國會1890年通過的《謝爾曼法》和德國1896年5月通過的《反不正當(dāng)競爭法》，分別是世界上第一部反壟斷法和反不正當(dāng)競爭法。到20世紀(jì)中葉，主要市場經(jīng)濟國家都建立了完整的競爭法體系以及執(zhí)法機構(gòu)。（參見：魏瓊.西方經(jīng)濟法發(fā)達史[M].北京：北京大學(xué)出版社，2006：63，103;種明釗.競爭法[M].2版.北京：法律出版社，2008：29-59.）。我國在1993后先后制定了《反不正當(dāng)競爭法》《拍賣法》《招標(biāo)投標(biāo)法》《反傾銷條例》《反補貼條例》和《反壟斷法》，迄今已形成了較為完整的競爭法體系，同時建立了以市場監(jiān)督管理部門為主的執(zhí)法機構(gòu)。目前，競爭法不僅已成為經(jīng)濟法學(xué)的一個重要研究方向和專業(yè)課程，而且形成了穩(wěn)定的研究隊伍，成立了許多研究機構(gòu)

目前，國內(nèi)已有北京大學(xué)、中國政法大學(xué)、南開大學(xué)、武漢大學(xué)、上海交通大學(xué)、對外經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)和湖南大學(xué)等近十所大學(xué)設(shè)立了研究競爭法的機構(gòu)，是經(jīng)濟法中研究機構(gòu)最多的一個領(lǐng)域。。可見，競爭法具備了作為經(jīng)濟法一個分支的基本條件。以競爭為依據(jù)對分散的單行法進行體系化，既有利于經(jīng)營者和政府完整了解市場競爭規(guī)則，促進公平競爭文化的形成，又有利于整合政府的監(jiān)管資源，提高市場監(jiān)管水平和效率，同時還有利于競爭法在司法層面的普及。對于經(jīng)濟法基礎(chǔ)理論的重構(gòu)和創(chuàng)新，其意義也自不待言。

（二）消費者保護法

消費者是基本的市場主體。消費者保護法是以消費者權(quán)益為依據(jù)，將直接保護消費者權(quán)益或者規(guī)范經(jīng)營者向消費者提供產(chǎn)品和服務(wù)的行為的法律歸為一類。歐美國家在20世紀(jì)80年代就已形成了完善的保護消費者的法律體系和監(jiān)管體制，法國甚至制定有《消費者法典》。我國自20世紀(jì)80年代開始，逐步形成了以《消費者權(quán)益保護法》為基本法，包括《產(chǎn)品質(zhì)量法》《廣告法》《食品安全法》《農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全法》《藥品管理法》《標(biāo)準(zhǔn)化法》《計量法》《特種設(shè)備安全法》《旅游法》和《電子商務(wù)法》等特別法在內(nèi)的消費者保護法體系，并建立了以國家和地方市場監(jiān)督管理部門為主的消費者保護法執(zhí)法機構(gòu)。近年來，人民法院受理的消費糾紛案件也越來越多。此外，全國和地方的消費者保護組織也逐漸成為實施消費者保護法的一支重要社會力量。在許多高校的碩士和博士研究生培養(yǎng)方案中，消費者保護法已經(jīng)成為經(jīng)濟法學(xué)的研究方向和專業(yè)課程之一，而且全國性的消費者權(quán)益保護法學(xué)會已經(jīng)成立，一支穩(wěn)定的研究和教學(xué)隊伍開始形成。所以，消費者保護法足以成為經(jīng)濟法的一個分支。

（三）自然資源法

自然資源法（包括能源法）作為經(jīng)濟法的組成部分有多種原因。首先，經(jīng)濟就是利用資源生產(chǎn)產(chǎn)品并用于交換、分配和消費的一系列行為，開發(fā)和利用自然資源是最基礎(chǔ)的市場活動，與經(jīng)濟發(fā)展和居民消費直接相關(guān)。其次，自然資源法與競爭法、消費者保護法的規(guī)制對象都是向市場提供產(chǎn)品或服務(wù)的經(jīng)營者，而且都需要通過專業(yè)性的機構(gòu)實施。再次，自然資源法立法數(shù)量多，內(nèi)容寬泛，包括《土地管理法》《礦產(chǎn)資源法》《水法》《森林法》《草原法》和《野生動物保護法》等法律和行政法規(guī)，而且以自然資源部門為主的執(zhí)法機構(gòu)已經(jīng)建立。所以，自然資源法與競爭法、消費者保護法有許多共同之處，應(yīng)當(dāng)成為經(jīng)濟法的一個有機組成部分。

（四）金融法

金融法是以金融市場為依據(jù)進行的分類，目前包括《商業(yè)銀行法》《證券法》《保險法》《信托法》《反洗錢法》《中國人民銀行法》《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》《外匯管理條例》和《期貨管理條例》等法律法規(guī)。根據(jù)這些法律法規(guī)，國家建立了中國人民銀行、證監(jiān)會、銀保監(jiān)會和金融穩(wěn)定發(fā)展委員會等調(diào)控監(jiān)管或執(zhí)法機構(gòu)。金融法不但已經(jīng)成為經(jīng)濟法中一個穩(wěn)定的研究方向，而且形成了以高校教師為主，包括相關(guān)實務(wù)部門研究者在內(nèi)的研究隊伍，成立了多個全國性的研究會。因此，金融法雖然只是有關(guān)金融市場和金融行為的法，但其體量和重要程度表明，金融法足以成為經(jīng)濟法的一個分支。此外，金融本身是一種經(jīng)濟活動，它是在商品經(jīng)濟條件下，參與社會再生產(chǎn)的社會組織和個人在生產(chǎn)、分配、交換、消費過程中，相互調(diào)節(jié)資金余缺的信用活動的總稱[14]。以資本、貨幣、保險、期貨和外匯等為交易對象的金融市場是市場體系不可分割的部門，并起著中心樞紐作用。金融市場既存在安全問題，又存在著壟斷、不正當(dāng)競爭和消費者問題，與土地和礦產(chǎn)自然資源的開發(fā)利用同樣直接相關(guān)。金融經(jīng)營者既應(yīng)當(dāng)接受金融監(jiān)管機構(gòu)監(jiān)管，又應(yīng)當(dāng)接受市場監(jiān)管部門監(jiān)管。所以，金融法并不是一個孤立的法律部門，而是整個經(jīng)濟法中的一個組成部分。

（五）財稅法

財稅法是以政府財政行為為依據(jù)進行的分類，由《預(yù)算法》《政府采購法》《審計法》以及所有稅收法律法規(guī)構(gòu)成。與財稅法實施相關(guān)的機構(gòu)，包括各級人大常委會財經(jīng)委員會、各級人民政府財政部門和稅務(wù)機關(guān)。財稅法作為經(jīng)濟法學(xué)科的一個研究方向和專業(yè)課程由來已久，專門從事財稅法教學(xué)和研究的梯隊已經(jīng)形成，而且成立了全國性的研究會。因此，財稅法應(yīng)當(dāng)走出宏觀調(diào)控法的誤區(qū)，成為經(jīng)濟法的一個獨立單元1994年的《預(yù)算法》第1條曾規(guī)定：“為了強化預(yù)算的分配和監(jiān)督職能，健全國家對預(yù)算的管理，加強國家宏觀調(diào)控，保障經(jīng)濟和社會的健康發(fā)展，根據(jù)憲法，制定本法?！?014年修改后的《預(yù)算法》規(guī)定：“為了規(guī)范政府收支行為，強化預(yù)算約束，加強對預(yù)算的管理和監(jiān)督，建立健全全面規(guī)范、公開透明的預(yù)算制度，保障經(jīng)濟社會的健康發(fā)展，根據(jù)憲法，制定本法?！贝送猓额A(yù)算法》為政府的預(yù)算和收支行為規(guī)定了許多法律責(zé)任，可見，《預(yù)算法》已經(jīng)從加強宏觀調(diào)控轉(zhuǎn)向規(guī)范政府收支行為。。將財稅法視為宏觀調(diào)控法，突出的是財政和稅收的功能而不是財稅法的功能，掩蓋了財稅法規(guī)范財稅行為的真正目的[15]163。財稅行為是政府獲得和使用公共資金方面的活動，目的是優(yōu)化資源配置、公平分配和經(jīng)濟穩(wěn)定增長[15]171。但能否實現(xiàn)這些目的，取決于財稅行為是否規(guī)范運作。實踐證明，不受法律約束的財稅行為，不僅會導(dǎo)致公共財政的浪費和腐敗，而且會造成市場主體之間的不公平稅負和不公平競爭，加劇不同產(chǎn)業(yè)、區(qū)域之間的不平衡，甚至?xí)斐韶斦L(fēng)險。所以，財稅法通過規(guī)范政府的收支行為，保障經(jīng)濟社會的健康發(fā)展，而不是宏觀調(diào)控之法。

（六）部門（行業(yè)）經(jīng)濟法

除了競爭法、消費者保護法、金融法、自然資源法和財稅法外，還有《城市房地產(chǎn)管理法》《旅游法》《建筑法》《電子商務(wù)法》《對外貿(mào)易法》和《電信條例》等許多單行法。它們主要是對特定行業(yè)或市場內(nèi)的經(jīng)營行為進行規(guī)制，同時也不乏促進行業(yè)發(fā)展的內(nèi)容，目的是維護特定經(jīng)濟領(lǐng)域的競爭秩序，保護相關(guān)領(lǐng)域的消費者權(quán)益，促進行業(yè)發(fā)展。這些單行法在經(jīng)濟法體系中處于次一級位置，可稱為部門或行業(yè)經(jīng)濟法。

結(jié)論

雖然經(jīng)濟法的體系建構(gòu)只是一個法律形式問題，但這一形式已經(jīng)觸及經(jīng)濟法的實質(zhì)層面，關(guān)系到人們對經(jīng)濟法的基本認識、制度建設(shè)和學(xué)科發(fā)展等方面。如果形式與內(nèi)容長期處于脫節(jié)狀態(tài)，經(jīng)濟法的危機隨時可能爆發(fā)。這不是危言聳聽，而是已經(jīng)悄悄發(fā)生的事情。尤其是當(dāng)它不能對一個個分散的單行法作出有效統(tǒng)合時，經(jīng)濟法的離心化趨勢將會進一步加劇，各自為政、分崩離析的局面將會形成。為此，作為后來者不能醉心于前輩的成就，滿足于問題尚存的現(xiàn)狀，而要敢于反思，勇于創(chuàng)新，通過不斷解構(gòu)和重構(gòu)，以接力方式早日使經(jīng)濟法成為一個內(nèi)容齊全、結(jié)構(gòu)合理、功能不同、分工有序、前后統(tǒng)一、邏輯嚴密、形神一體的法律規(guī)范系統(tǒng)。