獨(dú)董，你究竟是誰的“麻煩”？

馬傳剛

都是上市公司董事長(zhǎng)，做派卻大不同

我是A公司的獨(dú)立董事，常去開董事會(huì)、股東大會(huì)，董事長(zhǎng)李先生每次見到我，說的前三句話總是離不開“麻煩”二字。 “又麻煩您過來開會(huì)了”，這是第一句。我還沒來得及客氣一下，他的第二句就已經(jīng)開始了：“公司的這點(diǎn)小事也得開會(huì)，真是麻煩”。我剛要開口解釋，李先生的第三句又來了：“監(jiān)管機(jī)構(gòu)真是麻煩人，公司開會(huì)這點(diǎn)小事，它也管著。”我原本還想就開會(huì)這點(diǎn)事說點(diǎn)什么，但在他的三個(gè)“麻煩”面前，我早已不知從何說起了。我從他的口氣和眼神里能真切地感覺到，這麻煩二字絕對(duì)不是隨便說說，而是他的真實(shí)感受。因此，我只好略帶尷尬地說：“勤勉盡責(zé)是獨(dú)立董事的義務(wù)，對(duì)開會(huì)這點(diǎn)小事，我不怕麻煩。”

李先生嫌獨(dú)董給他添了不少麻煩，按照他的邏輯，如果沒有獨(dú)董，董事會(huì)會(huì)議就可以不用開了，只要董事們?cè)谖募现苯雍炞志托?但是，由于有獨(dú)董在，董事會(huì)會(huì)議就不得不開，會(huì)議的程序就不得不走。所以，李先生見了我的面，就忍不住要發(fā)幾句牢騷，盡管他這牢騷不是完全針對(duì)我。不過，我仔仔細(xì)細(xì)想了想，除去開會(huì)，我并沒有給A公司及李先生增添其它的麻煩。每次董事會(huì)、股東大會(huì)，我都按時(shí)到會(huì)場(chǎng)，沒讓A公司驅(qū)車接過一次;開完會(huì)之后，李先生從來沒組織飯局請(qǐng)我坐一坐、聊一聊;返程時(shí)，我是自己打車趕往高鐵站，一次都沒讓A公司派車送過。盡管如此，一提起去A公司開會(huì)這事，我的內(nèi)心多少會(huì)有點(diǎn)忐忑，總擔(dān)心李先生見了面又念叨他的那本“麻煩經(jīng)”。

我還是B公司的獨(dú)董。B公司與A公司都在異地，但B公司董事長(zhǎng)張先生與A公司董事長(zhǎng)李先生相比，二者的表現(xiàn)截然不同。張先生見到我時(shí)，從不提“麻煩”二字，“歡迎您到公司來，請(qǐng)多提寶貴意見，請(qǐng)多為公司出謀劃策”成了他的口頭禪。每次去B公司開會(huì)，張先生總是安排專車去高鐵站接我，我說沒有必要，自己坐車去公司就行了，他說車已經(jīng)在高鐵站等著了。會(huì)議結(jié)束后，張先生總是安排一個(gè)飯局，我說沒有必要，他說大家還是要在一起坐一坐，聊一聊。飯局結(jié)束后，張先生總是安排專車送我回高鐵站，我說沒有必要，他說車子已經(jīng)停在飯店門口了。有時(shí)候飯局拖得時(shí)間長(zhǎng)點(diǎn)，他還挽留我住一晚上再走，我說沒有必要，他說賓館的房間已經(jīng)安排好了。所以，一提起去B公司開會(huì)這事，我的內(nèi)心總是有點(diǎn)愧疚，總感覺自己給公司以及張先生增添了一些不必要的麻煩。

不比不知道，一比嚇一跳。我總在想，A公司的李先生不是我的舊友，B公司的張先生也不是我的故朋，我與他們只是相識(shí)于市場(chǎng)，相交于公司，既無恩也無怨。然而，他倆對(duì)待獨(dú)董的態(tài)度截然相反：李先生認(rèn)為獨(dú)董是個(gè)麻煩，而張先生不僅不認(rèn)為獨(dú)董是個(gè)麻煩，反而讓獨(dú)董感覺給張先生添了不少麻煩。都是上市公司的董事長(zhǎng)，差距咋就這么大呢！

沒獨(dú)董公司麻煩，有獨(dú)董大股東麻煩

上市公司沒有獨(dú)董時(shí)，當(dāng)然沒有李先生說的那些由獨(dú)董引起的麻煩，但并不等于沒有其它麻煩。公司治理結(jié)構(gòu)的缺失、“三會(huì)”運(yùn)作的混亂、關(guān)聯(lián)利益的輸送等方面的麻煩事層出不窮。有的公司把麻煩惹得更大，比如猴王A被大股東掏空，只剩下一個(gè)空殼;湖北藍(lán)田內(nèi)部人控制，留下一堆造假的爛賬。為了減少上市公司的上述麻煩事，監(jiān)管機(jī)構(gòu)要求上市公司建立獨(dú)立董事制度，旨在通過獨(dú)董來制衡公司的控股股東、實(shí)際控制人，以此完善法人治理結(jié)構(gòu)，促進(jìn)公司規(guī)范運(yùn)作，維護(hù)公司及其中小投資者的利益。

上市公司請(qǐng)來獨(dú)董之后，掏空上市公司、財(cái)務(wù)造假之類的麻煩事少了一些，這其中多多少少有獨(dú)董的功勞。同時(shí)，公司的一些大事繞不開獨(dú)董了，有的還需要獨(dú)董點(diǎn)頭同意才能干。由于獨(dú)董不是控股股東、實(shí)際控制人的“自己人”，在許多場(chǎng)合獨(dú)董往往不怎么“聽話”，也不大“配合”。因此，獨(dú)董的到來確實(shí)令控股股東、實(shí)際控制人感受到了“麻煩”。

獨(dú)董還享有一系列特別職權(quán)，比如，重大關(guān)聯(lián)交易事前認(rèn)可、獨(dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)、可以在股東大會(huì)召開前公開向股東征集投票權(quán)等，這加深了控股股東、實(shí)際控制人的“麻煩感”。

另外，獨(dú)董對(duì)一些重大事項(xiàng)可以公開發(fā)表獨(dú)立意見，比如提名、任免董事，聘任或解聘高級(jí)管理人員，董事、高級(jí)管理人員的薪酬，股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對(duì)上市公司一定金額的資金往來。如果獨(dú)董就上述任一事項(xiàng)發(fā)表反對(duì)意見，這事十有八九就干不成了。因此，公開發(fā)表意見獨(dú)董的存在，進(jìn)一步加深了控股股東、實(shí)際控制人的“麻煩感”。

對(duì)內(nèi)懂事對(duì)外獨(dú)立，制度偏差惹麻煩

不過，一些人認(rèn)為是麻煩的事，另外一些人往往認(rèn)為是福音。

就獨(dú)董而言，如果控股股東、實(shí)際控制人把他看作是麻煩的話，那么上市公司及中小投資者一定會(huì)把他當(dāng)做福音，因?yàn)閺闹贫仍O(shè)計(jì)的層面來看，獨(dú)董充當(dāng)著上市公司、中小投資者利益的保護(hù)神這一角色。證監(jiān)會(huì)《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》說得很清楚，“獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)法律法規(guī)、指導(dǎo)意見和公司章程的要求，認(rèn)真履行職責(zé)，維護(hù)公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害?！?/p>

從獨(dú)董的獨(dú)立性來看，獨(dú)董天然地屬于中小股東，獨(dú)董不是公司的重要股東，獨(dú)董頂多是一名持股比例不超過1%的中小股東或中小股東的關(guān)聯(lián)方，這就決定了獨(dú)董與中小股東的利益是一致的。從享有的一系列特別職權(quán)來看，獨(dú)董特別職權(quán)的行使以維護(hù)中小股東利益為前提。從公開發(fā)表獨(dú)立意見來看，獨(dú)董的獨(dú)立意見以維護(hù)中小股東利益為前提。

由是，不難找到A公司的李先生向我念叨“麻煩經(jīng)”的答案了。

差之毫厘，謬以千里。已實(shí)施18年的獨(dú)董制度也不例外。時(shí)至2019年，由于獨(dú)董制度的“毫厘之差”，獨(dú)董的行為往往有“千里之別”之感。突出表現(xiàn)就是，有的獨(dú)董從控股股東、實(shí)際控制人的“麻煩”轉(zhuǎn)化成了公司及中小股東的麻煩，把屁股坐在了控股股東、實(shí)際控制人一邊;有的獨(dú)董成了公司整體利益以及全體利益相關(guān)方的“麻煩”，完全把自己當(dāng)做花瓶和擺設(shè)。那么，獨(dú)董制度的“毫厘”究竟差在哪？差在獨(dú)董人選主要由大股東定以及獨(dú)董薪酬由公司支付上。就是說，獨(dú)董的獨(dú)立性存在問題。由于獨(dú)立性出現(xiàn)了小小偏差，獨(dú)董在“懂事”方面出現(xiàn)了大大的差距。這樣一來，獨(dú)董逐漸變成了公司以及中小投資者的“麻煩”，這與建立獨(dú)董制度的初衷顯然背道而馳。因此，當(dāng)下迫切需要對(duì)獨(dú)董制度進(jìn)行修改，把獨(dú)董制度偏差的毫厘糾正過來，把獨(dú)董謬以千里的行為消滅掉。只有如此，“麻煩”才能歸位，福音才能歸來。

作者系瑞益資本董事總經(jīng)理，“金圓桌獎(jiǎng)”最具影響力獨(dú)立董事獎(jiǎng)得主