全面二孩政策下女性就業(yè)權(quán)保障研究

趙林 汪麗聰

為應(yīng)對人口紅利消失、緩解老齡化社會問題、促進社會生產(chǎn)，2015年12月27日，全國人大常委會通過《中華人民共和國人口與計劃生育法》修正案。該法第十八條明確規(guī)定：國家提倡一對夫妻生育兩個子女。

全面二孩政策的正式出臺，對廣大女職工的影響不可謂不大。用人單位追求利潤最大化固然無可厚非，但女性勞動者因生育二孩享受特殊勞動保護而受到勞動力市場的排擠卻必須引起全社會的重視。生育責(zé)任的加重不可避免地會對女性就業(yè)產(chǎn)生一系列影響，如何在全面二孩政策下保障我市廣大女職工的就業(yè)權(quán)成為當(dāng)前亟待解決的重大問題。

一、女性就業(yè)權(quán)概述

女性就業(yè)權(quán)是女性的基本人權(quán)內(nèi)容之一，是指成年婦女進入勞動力市場謀取職業(yè)以獲得報酬、參與社會活動的權(quán)利。女性就業(yè)權(quán)更多是指女性平等就業(yè)權(quán)。

女性平等就業(yè)權(quán)既表現(xiàn)為與男性勞動者獲取就業(yè)機會的均等，也表現(xiàn)為與男性勞動者同工同酬、擁有同等的職位提升機會。此外，對女職工的特殊職業(yè)保護如“四期”保護、禁忌勞動范圍等規(guī)定，是國家根據(jù)女性勞動者所處社會、經(jīng)濟、文化等方面諸多差異及自身生理特點而提供的就業(yè)幫助，在本質(zhì)上也是一種女性平等就業(yè)權(quán)的法律體現(xiàn)。

二、我國現(xiàn)階段保障女性就業(yè)權(quán)法律存在的缺欠

（一）反就業(yè)歧視領(lǐng)域核心法律欠缺

雖然我國《憲法》《勞動法》《婦女權(quán)益保障法》等法律法規(guī)都對女性就業(yè)權(quán)法律保護有所規(guī)定，但并未涉及反就業(yè)歧視，這就使得我國女性就業(yè)權(quán)法律保障體系整體性欠缺。

（二）現(xiàn)有法律規(guī)定明晰性欠缺

現(xiàn)行立法更多從原則性出發(fā)籠統(tǒng)規(guī)定保障女性就業(yè)權(quán)，可操作性的法律界定與實施細則欠缺。

（三）法律監(jiān)督強制力欠缺

力度輕、規(guī)則模糊、重處罰輕補償是我國現(xiàn)行法律法規(guī)對侵害女性就業(yè)權(quán)實施處理的不利表現(xiàn)。首先，政府對維護女性就業(yè)權(quán)的認識存在不足。其次，在勞動監(jiān)察方面，一些地方政府和勞動部門也沒有真正發(fā)揮作用。再次，監(jiān)察部門在勞動執(zhí)法過程中懲罰力度不夠。

（四）司法救濟有效性欠缺

女職工在權(quán)益受侵犯時，個體欲與用人單位協(xié)商、申請調(diào)解的難度較大，求職階段產(chǎn)生的就業(yè)歧視更是不屬于仲裁受理范圍。此外，女職工維權(quán)成本太高。

三、全面二孩政策下完善女性就業(yè)權(quán)保護的法律應(yīng)對

（一）出臺《反就業(yè)歧視法》，建立相關(guān)法律體系

國家層面應(yīng)盡快出臺《反就業(yè)歧視法》，廓清就業(yè)歧視的內(nèi)涵與外延，把就業(yè)性別歧視列入定義首位。將反就業(yè)歧視對象范圍擴大至農(nóng)村女性，應(yīng)用范圍要涵蓋招工、用工、培訓(xùn)、職位提升、工資勞保、福利待遇等全環(huán)節(jié)，特別要將實踐中大量存在的招工階段的就業(yè)歧視明確規(guī)定。由于上位法尚未出臺，制定地方法規(guī)不能一蹴而就，要徐圖緩進、要有的放矢。地方政府首先要將女性就業(yè)權(quán)相關(guān)法規(guī)列入本年度立法計劃，進而按照相關(guān)程序出臺地方法律法規(guī)。

（二）梳理現(xiàn)行法律法規(guī)，完善相關(guān)法律規(guī)定

籠統(tǒng)粗糙的法律規(guī)定容易產(chǎn)生執(zhí)行缺失。因此，將女性就業(yè)權(quán)相關(guān)法規(guī)進行細化，增強可操作性勢在必行。現(xiàn)行相關(guān)法律法規(guī)數(shù)量不可謂不多，但需要遵循立法精神進行邏輯梳理，要對相關(guān)概念、法律責(zé)任、舉證責(zé)任分配等問題進行修訂。按照上位法統(tǒng)領(lǐng)下位法的基本原則，地方法規(guī)不能與憲法、法律相沖突。對不宜在法律法規(guī)中詳細列明的事項可出臺操作細則，為執(zhí)法部門提供明確法律依據(jù)，提升法律法規(guī)可操作性。

（三）加大勞動監(jiān)察力度，賦予相關(guān)組織一票否決權(quán)

首先，各級主管部門要高度重視女職工就業(yè)權(quán)保護，把女職工平等就業(yè)權(quán)納入女職工特殊勞動保護領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任制中。同時，政府要加強對用人單位內(nèi)部規(guī)章制度的監(jiān)管，對其合法性進行審查。其次，發(fā)揮勞動監(jiān)察機制的監(jiān)管作用，開展定期巡查與不定期抽查。勞動行政部門、工會組織應(yīng)依法對用人單位執(zhí)行女職工平等就業(yè)權(quán)保護法律法規(guī)的情況進行檢查，提出相應(yīng)的整改措施和要求。擴大勞動監(jiān)察范疇，將監(jiān)管前伸至企業(yè)招工階段。勞動監(jiān)察機構(gòu)在巡查中發(fā)現(xiàn)企業(yè)變更“三期”女職工勞動崗位變相迫使女職工辭職、強迫“三期”女職工從事禁忌勞動及延長工作時間等行為，要堅決制止并進行行政處罰。對群眾舉辦用人單位相關(guān)行為，要認真落實，一經(jīng)查實絕不姑息，切實做好監(jiān)察工作。再次，充分發(fā)揮婦女聯(lián)合會、工會的作用，為廣大孕育二孩適齡婦女爭取應(yīng)得權(quán)益。將婦聯(lián)、工會納入企業(yè)各種評選裁判名單，該部分組織可行使一票否決權(quán)，有權(quán)否決所在用人單位可能享受的稅收優(yōu)惠、各類評選等事項。

（四）完善司法救濟，拓寬救濟途徑

首先，完善救濟途徑的啟動環(huán)節(jié)。勞動爭議發(fā)生后，勞動者既可以選擇仲裁也可以選擇訴訟，一改以往勞動爭議必須先仲裁的規(guī)定。當(dāng)女性就業(yè)權(quán)受到侵犯后，鼓勵當(dāng)事人直接訴訟，維護自己的平等就業(yè)權(quán)。其次，完善救濟途徑的審理環(huán)節(jié)，設(shè)置勞動法庭以解決勞動爭議案件。當(dāng)前，相關(guān)勞動爭議案件由民事法庭審理，案件重視度較低、人員水平參差不齊、審判人員不固定。勞動爭議案件與普通民事案件性質(zhì)不同，對審判人員專業(yè)水平要求也不同。設(shè)置勞動法庭后，審判人員素質(zhì)提升且穩(wěn)定，可大幅提高審判效率及專業(yè)性，促進女性維權(quán)。再次，實行公益訴訟?？山梃b環(huán)保法相關(guān)規(guī)定，由相關(guān)組織代表就業(yè)權(quán)受侵女職工提起公益訴訟，對用人單位起到警示作用，并產(chǎn)生社會預(yù)防作用，號召廣大女性在求職中受到就業(yè)歧視要積極主動維護自己的權(quán)利。最后，實行舉證責(zé)任倒置。雖然勞動法律對民事訴訟領(lǐng)域的“誰主張誰舉證”有所突破，規(guī)定用人單位應(yīng)承當(dāng)部分舉證責(zé)任，但對于女職工平等就業(yè)權(quán)侵權(quán)案件舉證責(zé)任闕如。在女職工平等就業(yè)權(quán)侵權(quán)案件中，可將舉證責(zé)任適度分配：由女職工證明自己被侵權(quán)的事實，由用人單位證明自己未侵權(quán)的事實。如果用人單位未能提供證據(jù)證明這一事實，則承擔(dān)敗訴后果。

同時多措并舉，拓寬救濟途徑。除工會、婦女聯(lián)合會、仲裁機構(gòu)、人民法院外，要打通女性就業(yè)權(quán)維護全程通道。女職工可采用微信、微博等各種形式舉報侵權(quán)企業(yè)，從源頭遏制侵權(quán);工會積極發(fā)揮作用，從過程中矯正侵權(quán);仲裁機構(gòu)、人民法院依法裁判，從結(jié)果上打擊侵權(quán)，構(gòu)建多維角度、貫通過程、多參與主體的女性就業(yè)權(quán)維權(quán)通道。

課題項目：本課題系大連市婦女聯(lián)合會課題《全面二孩政策下女性職業(yè)發(fā)展研究》（2019dlfn028）階段性成果。