于卓

中圖分類號(hào)：F272 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)：A 文章編號(hào)：1674-1145（2019）6-157-01

摘 要 新《公司法》頒布多年，在公司治理應(yīng)用《公司法》的相關(guān)問題也逐步凸顯。據(jù)此，本文以《公司法》為視角，分析了《公司法》視角下公司治理問題，并從中小股東權(quán)利適度維護(hù)、雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)辯證應(yīng)用、股東會(huì)及董事義務(wù)規(guī)則細(xì)化等方面，對(duì)《公司法》視角下公司治理對(duì)策進(jìn)行了簡(jiǎn)單的分析，以期為公司治理工作順利開展提供有效的借鑒。

關(guān)鍵詞 公司法 公司治理 中小股東

在改革開發(fā)進(jìn)程中，我國(guó)社會(huì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)水平得到了穩(wěn)步的提升，多數(shù)企業(yè)依據(jù)《公司法》的要求構(gòu)建了與自身相符的企業(yè)治理架構(gòu)。但是由于缺乏充足的治理經(jīng)驗(yàn)，且市場(chǎng)環(huán)境瞬息萬變，導(dǎo)致多數(shù)企業(yè)還沒有形成真正規(guī)范的治理制度，也無法切實(shí)完成公司制運(yùn)行機(jī)制改革任務(wù)。因此，探究基于《公司法》視角的公司治理方案具有非常重要的意義。

一、基于《公司法》視角的公司治理問題

（一）中小股東權(quán)利不明確

在我國(guó)公司治理中治理主導(dǎo)權(quán)仍然控制在大股東或者董事手中，其并沒有明確中小股東管理資格。與現(xiàn)行《公司法》規(guī)定的公司管理要求相背離。

（二）股權(quán)結(jié)構(gòu)不完善

現(xiàn)階段我國(guó)公司治理主要利用股權(quán)控制的方式。股權(quán)控制直接以股東會(huì)為作用對(duì)象，股權(quán)的直接控制者包括但不限于控權(quán)股東，而實(shí)際控制人大多為股東之外的公司控制人。導(dǎo)致股東控制結(jié)構(gòu)過于單一，影響了股東控制效果。

（三）股東控制權(quán)限濫用

從根本上來說，公司治理是一個(gè)中性概念，《公司法》對(duì)公司治理的態(tài)度具有一定矛盾性。同時(shí)由于股東控制規(guī)范存在一定盲區(qū)，導(dǎo)致股東控制權(quán)濫用情況突出。再加上股東身份實(shí)質(zhì)性認(rèn)定規(guī)則的缺失，促使公司治理中存在較大的法律風(fēng)險(xiǎn)。

二、基于《公司法》視角的公司治理措施

（一）適度保護(hù)中小股東權(quán)利

股東——董事會(huì)——監(jiān)事會(huì)是我國(guó)現(xiàn)行《公司法》主要治理框架，股東占據(jù)著絕對(duì)領(lǐng)導(dǎo)地位，對(duì)于公司治理穩(wěn)定性具有直接的影響。大股東的絕對(duì)領(lǐng)導(dǎo)地位，違背了我國(guó)《公司法》公平性原則，因此，為協(xié)調(diào)公司治理中利益，應(yīng)對(duì)公司內(nèi)中小股東權(quán)利進(jìn)行適度維護(hù)。一般來說，我國(guó)《公司法》對(duì)于企業(yè)內(nèi)中小股東維護(hù)主要采用傾向保護(hù)方式。即在明確我國(guó)內(nèi)部中小股東一定權(quán)利的基礎(chǔ)上，明確其在企業(yè)發(fā)展重點(diǎn)責(zé)任。因此，為了保證企業(yè)股東投資收益的公平公正及安全性，依據(jù)長(zhǎng)期發(fā)展、長(zhǎng)久收益的原則，構(gòu)建適度傾斜保護(hù)體系。同時(shí)依據(jù)《公司法》相關(guān)內(nèi)容，在公司治理體系中引入股東代表訴訟制度。允許中小股東代表企業(yè)利用股東代表訴訟的方式，對(duì)大股東利用關(guān)聯(lián)交易侵占公司財(cái)產(chǎn)的行為提出訴訟。通過司法約束，促使中小股東約束公司實(shí)際控制人濫用公司權(quán)力，在保證企業(yè)治理效果的同時(shí)，防止中小股東權(quán)利濫用對(duì)企業(yè)投資持久性的影響。

（二）構(gòu)建雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)

《公司法》視角下的股權(quán)結(jié)構(gòu)主要是股東持股比重與所持股性質(zhì)間關(guān)系，其與公司治理結(jié)構(gòu)間存在較為緊密的聯(lián)系，也是公司股東股權(quán)分配的直接體現(xiàn)，對(duì)公司治理效果具有較大的影響。依據(jù)《公司法》規(guī)定的同股同權(quán)、一股一權(quán)原則，可在企業(yè)內(nèi)適當(dāng)設(shè)置雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)。即在上市公司同時(shí)發(fā)布普通投票股、特殊投票股的過程中，促使特殊投票股投票權(quán)高于普通投票股。通過在雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的構(gòu)建，可以在保證公司創(chuàng)始人對(duì)公司控制權(quán)的基礎(chǔ)上，促進(jìn)市場(chǎng)中相關(guān)資本間協(xié)同應(yīng)用功能。進(jìn)而降低上市企業(yè)沖突，提高企業(yè)治理工作質(zhì)量。但是雙層股權(quán)制度對(duì)公司內(nèi)部中小型普通投票股股東正規(guī)權(quán)益具有較大威脅?；诖?，在雙層股權(quán)制度構(gòu)建過程中，相關(guān)人員應(yīng)以辯證的態(tài)度。從優(yōu)勢(shì)、弊端兩個(gè)方面，對(duì)本企業(yè)中雙層股權(quán)制度適用情況進(jìn)行分析，以充分發(fā)揮雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)優(yōu)勢(shì)，弱化雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)運(yùn)行弊端。

三、細(xì)化股東會(huì)及董事義務(wù)規(guī)則

細(xì)化股東會(huì)及董事義務(wù)規(guī)則，主要是在股東會(huì)及董事以往職權(quán)的基礎(chǔ)上，補(bǔ)充與《公司法》視角下控制權(quán)對(duì)應(yīng)的義務(wù)及責(zé)任規(guī)則。

一方面，依據(jù)新《公司法》第二十一條“不得濫用......”的義務(wù)性規(guī)定。在企業(yè)管理過程中可以預(yù)防性義務(wù)職權(quán)設(shè)置的方式，針對(duì)股東會(huì)董事實(shí)質(zhì)——經(jīng)營(yíng)權(quán)，在保證股東會(huì)優(yōu)先責(zé)任的一般權(quán)利的基礎(chǔ)上，補(bǔ)充規(guī)定股東注意義務(wù)。并明確設(shè)置注意義務(wù)向股東實(shí)際承擔(dān)義務(wù)轉(zhuǎn)化的標(biāo)準(zhǔn)。即股東是否直接參與，或者間接參與公司經(jīng)營(yíng)。

另一方面，對(duì)于董事而言，注意義務(wù)、忠實(shí)義務(wù)是法定義務(wù)，其在我國(guó)《公司法》視角下不存在額外免除的情況。且相較于董事責(zé)任保險(xiǎn)、或者董事責(zé)任免除的《公司法》規(guī)定而言，注意義務(wù)、忠實(shí)義務(wù)對(duì)于董事具有更加嚴(yán)格的要求。即董事應(yīng)是經(jīng)股東大會(huì)選舉或者職工代表大會(huì)等法定程序產(chǎn)生的個(gè)體。借鑒英國(guó)等歐洲國(guó)家在董事義務(wù)規(guī)則設(shè)置時(shí)的經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國(guó)新《公司法》增設(shè)的“實(shí)際控制人”內(nèi)涵?？梢杂嗅槍?duì)性的在公司治理中設(shè)置實(shí)際控制人的一般性義務(wù)。同時(shí)以參與經(jīng)營(yíng)為基礎(chǔ)，針對(duì)習(xí)慣指示，或者命令董事行事的控制股東設(shè)置完善的義務(wù)規(guī)則，以避免股份股東循環(huán)利用傀儡董事逃避責(zé)任的情況。

四、結(jié)語

綜上所述，《公司法》視角下，與我國(guó)公司股權(quán)集中相對(duì)應(yīng)的為多數(shù)股權(quán)控制，通過強(qiáng)化國(guó)有獨(dú)資控股公司所負(fù)有的特殊經(jīng)濟(jì)使命，可以促使保護(hù)股東利益貫徹在企業(yè)管理的各個(gè)模塊。因此，針對(duì)現(xiàn)階段公司治理過程中存在的股東權(quán)利濫用或者不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易、直接利益輸送等情況，可以在雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)制定的基礎(chǔ)上，明確股東會(huì)及董事的義務(wù)規(guī)則。同時(shí)適度保護(hù)中小股東權(quán)利，保證《公司法》視角下公司治理工作效率、質(zhì)量同步提升。

參考文獻(xiàn)：

[1]盧祥興.新時(shí)期《公司法》視角下的公司治理[J].法制與經(jīng)濟(jì)，2017（6）：123-125.

[2]鄭勇.完善公司治理視角下的股東法定知情權(quán)保護(hù)——兼論《公司法司法解釋（四）》第九條[J].管理世界，2018，34（02）：191-192.

[3]徐文進(jìn)，姚競(jìng)燕.公司治理語境下高級(jí)管理人員規(guī)制路徑探析——以公司法與勞動(dòng)法的規(guī)范沖突化解為視角[J].中國(guó)勞動(dòng)，2018，414（06）：73-79.