寄曉慧

摘要：物資、服務(wù)采購(gòu)是企業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的重要內(nèi)容。加強(qiáng)采購(gòu)合同的風(fēng)險(xiǎn)防控尤為重要。法律風(fēng)險(xiǎn)是企業(yè)各種經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的一種，站在采購(gòu)的角度，僅圍繞合同的準(zhǔn)備、訂立、履行三個(gè)階段可能出現(xiàn)的各種風(fēng)險(xiǎn)分別提出了相應(yīng)的防控建議。

關(guān)鍵詞： 合同;合同訂立;履約;防控建議

采購(gòu)工作是生產(chǎn)、服務(wù)等企業(yè)日常工作中的一項(xiàng)常項(xiàng)但重要的工作，常項(xiàng)工作就容易忽略風(fēng)險(xiǎn)的存在，習(xí)慣性的工作思維及方式也是隱蔽的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，在一項(xiàng)采購(gòu)工作從啟動(dòng)到履行結(jié)束每一環(huán)節(jié)的風(fēng)險(xiǎn)把控是十分必要工作，也是從業(yè)人員增強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)過(guò)程。本文通過(guò)采購(gòu)業(yè)務(wù)合同簽訂流程，梳理了各個(gè)環(huán)節(jié)可能產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)，圍繞物資采購(gòu)合同的合同談判、合同訂立、合同履行三個(gè)階段提出了防控建議。

1.合同準(zhǔn)備前期階段的法律風(fēng)險(xiǎn)防控

采購(gòu)的起步關(guān)鍵在于供應(yīng)商的選擇，合理選擇供應(yīng)商不僅能降低企業(yè)成本還能降低法律風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的概率，即使在出現(xiàn)法律風(fēng)險(xiǎn)時(shí)也能提高雙方妥善解決的可能性。

1.1供應(yīng)商主體的資格審查

（1）供應(yīng)商資質(zhì)審核。物資采購(gòu)的供應(yīng)商一般都是獨(dú)立法人，其主體資格以工商行政管理部門(mén)核準(zhǔn)登記為準(zhǔn)，并且要對(duì)是否有吊銷(xiāo)、違法登記等信息進(jìn)行核查。

（2）供應(yīng)商經(jīng)營(yíng)范圍和資質(zhì)證書(shū)審核。經(jīng)營(yíng)范圍嚴(yán)格依據(jù)營(yíng)業(yè)執(zhí)照登記，并且在簽訂合同準(zhǔn)備階段要調(diào)研清楚項(xiàng)目實(shí)施需要的營(yíng)業(yè)范圍，對(duì)于一些銷(xiāo)售特許或限制性經(jīng)營(yíng)物資的，供應(yīng)商應(yīng)相關(guān)行政機(jī)關(guān)的許可，在這類供應(yīng)商審查時(shí)需注意許可的真實(shí)性及有效期。

1.2供應(yīng)商履約能力

供應(yīng)商的履約能力是采購(gòu)人關(guān)心的主要問(wèn)題，可以說(shuō)大部分履行問(wèn)題都源于履約能力。在履約能力方面，在合同簽訂的準(zhǔn)備階段，我們可以從以下幾方面考察供應(yīng)商：

（1）資信審查。在注冊(cè)資金大的一般相對(duì)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)能力較強(qiáng)，但要根據(jù)項(xiàng)目的實(shí)際情況。財(cái)務(wù)狀況也是對(duì)供應(yīng)商考察的一個(gè)重要方面，如大宗、周期長(zhǎng)的物資采購(gòu)、供應(yīng)還應(yīng)進(jìn)行適時(shí)的實(shí)地考察，盡量選擇可靠的供應(yīng)商。

（2）信譽(yù)審查。對(duì)有過(guò)不當(dāng)履約或者經(jīng)營(yíng)情況不良引起的履約行為產(chǎn)生糾紛的，法院一般都會(huì)有相應(yīng)的判決或者工商行政部門(mén)有相應(yīng)的登記，或者是在行業(yè)內(nèi)口碑等情況不好，這種供應(yīng)商的再次違約風(fēng)險(xiǎn)很大，在選擇的時(shí)候一定要慎之又慎。

（3）履約能力。供應(yīng)商的履約能力一般體現(xiàn)在資金及生產(chǎn)、排產(chǎn)能力，能不能保證按期保質(zhì)保量地完成合同規(guī)定的標(biāo)的，在前期就要對(duì)供應(yīng)的生產(chǎn)能力進(jìn)行考察，減少法律風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生。

2.合同訂立階段的法律風(fēng)險(xiǎn)防控

合同的實(shí)質(zhì)在于雙方的合意的真實(shí)，真實(shí)意思的基礎(chǔ)能有效避免法律糾紛。但在合同簽訂之前的深度調(diào)研也是避免法律風(fēng)險(xiǎn)的重要方面，如果約定出現(xiàn)歧義，或者沒(méi)有表達(dá)清楚，則增大了法律風(fēng)險(xiǎn)。

2.1標(biāo)的物和價(jià)款

（1）標(biāo)的物名稱。標(biāo)的物必須是全稱、標(biāo)準(zhǔn)的，如果是簡(jiǎn)稱則可能是兩個(gè)不同的標(biāo)的物，在標(biāo)的物名稱的文字表達(dá)上一定要確定，以所需物品國(guó)標(biāo)或者行標(biāo)為準(zhǔn)，允許的情況下可以配合圖片來(lái)做區(qū)別。

（2）標(biāo)的物描述。標(biāo)的物的生產(chǎn)廠家、規(guī)格、品種、材質(zhì)約定不明確的，在執(zhí)行過(guò)程中如果與供應(yīng)商發(fā)生糾紛，應(yīng)在合同中對(duì)采購(gòu)的標(biāo)的物進(jìn)行清楚明確的描述，避免在執(zhí)行中扯皮。

（3）標(biāo)的物數(shù)量。標(biāo)的物的數(shù)量、單位及計(jì)量的方式如果錯(cuò)誤，很容易影響合同總價(jià)，而且在后期履約驗(yàn)收時(shí)，很容易造成歧義，對(duì)于標(biāo)的物可以清楚明確描述數(shù)量的必須描述清楚，但對(duì)于一些標(biāo)的物應(yīng)允許合理的誤差。

（4）標(biāo)的物質(zhì)量。標(biāo)的物的質(zhì)量約定不明確，容易在采購(gòu)驗(yàn)收環(huán)節(jié)產(chǎn)生法律風(fēng)險(xiǎn)，在約定質(zhì)量條款的時(shí)候應(yīng)參考國(guó)家、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，如果采購(gòu)的標(biāo)的物比國(guó)家、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)更高，則在相應(yīng)的基礎(chǔ)進(jìn)行修改，并在合同中附相關(guān)技術(shù)條款。

（5）價(jià)款描述。價(jià)款的描述必須寫(xiě)清包含項(xiàng)目實(shí)施的那些費(fèi)用，避免在項(xiàng)目實(shí)施過(guò)程中雙方的過(guò)程中的一些費(fèi)用產(chǎn)生理解不一致。而且必須附項(xiàng)目詳細(xì)的價(jià)格清單。

（6）稅（費(fèi)）和履行費(fèi)用。價(jià)款是否是含稅，及稅率發(fā)生變化怎么處理，都盡量的約定。

2.2交付、驗(yàn)收和付款

（1）交付時(shí)間。交付時(shí)間是合同關(guān)鍵的一點(diǎn)，如果沒(méi)有明確約定，則可能發(fā)生對(duì)方延遲供貨或者提前供貨，這樣都會(huì)對(duì)采購(gòu)人造成不必要的損失，也會(huì)增加倉(cāng)儲(chǔ)、運(yùn)輸成本。

（2）交付地點(diǎn)。交付地點(diǎn)對(duì)于雙方來(lái)說(shuō)都可影響采購(gòu)成本，如果未進(jìn)行明確的約定，則可能發(fā)生合同糾紛，如約定明確則可降低物資采購(gòu)運(yùn)輸、驗(yàn)收成本，也避免了在運(yùn)輸途中貨物滅失的風(fēng)險(xiǎn)。

（3）交付和運(yùn)輸方式。如果約定不明，供貨商會(huì)選擇有利于自己的方式交貨，但有利于供貨商的不一定對(duì)采購(gòu)人有利，則可能出現(xiàn)法律風(fēng)險(xiǎn)。

（4）檢驗(yàn)期間。約定不明的、存在物資采購(gòu)方提出的異議超過(guò)數(shù)質(zhì)量合理檢驗(yàn)期，法院不予采信的法律風(fēng)險(xiǎn)。應(yīng)在合同文本中根據(jù)標(biāo)的物特性，在驗(yàn)收條款中明確約定合理的檢驗(yàn)期間。

（5）驗(yàn)收方法。怎樣驗(yàn)收是關(guān)系到供貨商供應(yīng)產(chǎn)品是否合格的關(guān)鍵，明確的驗(yàn)收方法是對(duì)雙方權(quán)益的保障。

（6）驗(yàn)收爭(zhēng)議解決機(jī)制。應(yīng)在合同中明確約定發(fā)生爭(zhēng)議以后的處理方式，如果約定不明，則可能發(fā)生分歧。必須清楚明確，避免模糊描述。

（7）驗(yàn)收不合格的后果。驗(yàn)收不合格的處理，也是對(duì)合同履行結(jié)果的一種補(bǔ)救途徑，如果未明確約定，則可能存在無(wú)法追究供應(yīng)商違約責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。

（8）質(zhì)量保證期。未約定或約定不明的，發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題時(shí)存在無(wú)法順利要求供應(yīng)商履行質(zhì)量保證義務(wù)的法律風(fēng)險(xiǎn)。而且在物資采購(gòu)合同中，物資的質(zhì)保是成本增高或降低的以關(guān)鍵因素，也是雙方比較注意的一點(diǎn)，所以在物資采購(gòu)合同條款約定明確質(zhì)保期是必需的條款。

2.3違約責(zé)任

違約責(zé)任是合同發(fā)生爭(zhēng)議后的一種救濟(jì)，約定不明，對(duì)雙方來(lái)說(shuō)都存在法律風(fēng)險(xiǎn)。違約責(zé)任的范圍、類型、計(jì)算方式等根據(jù)合同的性質(zhì)和采購(gòu)貨物的性質(zhì)進(jìn)行判斷。

如果未約定違約責(zé)任計(jì)算方式，則可能出現(xiàn)計(jì)算過(guò)高、過(guò)低的情況，應(yīng)根據(jù)合同類型約定計(jì)算方式，并約定違約責(zé)任的最高限額。而且在約定違約金的時(shí)候要注意是否重復(fù)約定。

2.4不可抗力及解除權(quán)

（1）防范不可抗力濫用。不可抗力法律有明確的規(guī)定，即使這樣，也應(yīng)該結(jié)合項(xiàng)目實(shí)際對(duì)不可抗力的定義及范圍盡量明確，并可列舉排除事件，同時(shí)對(duì)不可抗力造成的后果解決措施進(jìn)行明確，以免造成不必要的損失。

（2）單方變更和解除權(quán)。單方變更和解除權(quán)對(duì)合同雙方來(lái)說(shuō)都比較重要，在合同不能或者一方履約條件變化的時(shí)候，單方解除就顯得尤為重要，在訂立合同時(shí)，雙方都要考慮到在什么情況下行使變更或者解除權(quán)，盡量對(duì)情況進(jìn)行列舉，以減少情況變更下的損失。

2.5爭(zhēng)議解決方式

爭(zhēng)議解決方式應(yīng)根據(jù)簽約背景、合同性質(zhì)和司法環(huán)境，明確選擇物資采購(gòu)方應(yīng)訴成本小，且可能得到公正裁判的爭(zhēng)議解決方式，仲裁方式解決訴訟方式解決爭(zhēng)議。

2.6合同成立生效

合同成立和生效是兩個(gè)不同的概念，一般情況下自雙方簽字蓋章之日合同成立也就生效，但是也可以在合同中約定當(dāng)某一條件成熟后合同生效，而該合同成立時(shí)間是雙方簽字蓋章之日。在合同中表明簽訂日期是非常重要的。

（1）簽字蓋章人身份。合同上簽字人，必須是相應(yīng)單位的法定代表人、負(fù)責(zé)人或授權(quán)范圍內(nèi)的委托代理人。如果是其他人則合同無(wú)法產(chǎn)生相應(yīng)的效力。對(duì)于簽字人的身份及變動(dòng)，采購(gòu)人應(yīng)及時(shí)掌握、認(rèn)真審查確保身份一致，并與供應(yīng)商的營(yíng)業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證等相關(guān)證件的記載進(jìn)行參照核實(shí)。

（2）無(wú)效印章、騎縫章。合同上加蓋的印章，應(yīng)是公章或合同專用章，如果加蓋部門(mén)印章、個(gè)人印章存在合同效力待定、合同無(wú)效的法律風(fēng)險(xiǎn)。

3.履行階段的法律風(fēng)險(xiǎn)防控

法律風(fēng)險(xiǎn)防控除了訂立階段，履約階段也是很重要的，訂立階段約定全部是未履約階段不完善所做的準(zhǔn)備，履約階段主要從以下方面防控：

（1）供應(yīng)商履約能力。合同履行期內(nèi)，要對(duì)供應(yīng)商的履約能力密切關(guān)注，如果發(fā)生影響其經(jīng)營(yíng)的重大事件，應(yīng)采取對(duì)應(yīng)的措施，避免遭受損失。

（2）合同變更。合同變更是在合同履行過(guò)程中，合同約定的條件因?yàn)槠渌蛩貙?dǎo)致有變化的需要，從合同的形式要件來(lái)看合同變更應(yīng)采取書(shū)面形式，及時(shí)簽訂補(bǔ)充協(xié)議，按規(guī)定履行相應(yīng)的會(huì)簽程序。并簽字蓋章生效后與原合同具有同等的法律效力。

合同變更包括履行期限變更、收款賬號(hào)變更。對(duì)于履行期限的變更則可能影響采購(gòu)人收貨的時(shí)間，并且可能產(chǎn)生額外的存儲(chǔ)費(fèi)用，所以在進(jìn)行合同變更的時(shí)間雙方要綜合考慮、協(xié)商后簽訂協(xié)議。

收款賬號(hào)如果不是合同約定的賬號(hào)，存在物資采購(gòu)方支付貨款后供應(yīng)商否認(rèn)變更賬號(hào)，要求物資采購(gòu)方再次付款的法律風(fēng)險(xiǎn)。確需變更賬號(hào)的，應(yīng)要求供應(yīng)商提供加蓋公司公章的書(shū)面函件，并妥善保管。

總之，合同法律風(fēng)險(xiǎn)的防控工作是從合同商議訂立到合同履約完畢的整個(gè)過(guò)程，每一環(huán)節(jié)的疏忽都會(huì)造成法律風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生，加強(qiáng)法律風(fēng)險(xiǎn)防控意識(shí)，根據(jù)具體情況不完善和調(diào)整風(fēng)險(xiǎn)管理制度，才能更好地防范采購(gòu)合同風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。