建設(shè)工程分包合同法律風險防范管窺

張國文

摘 要：想方設(shè)法降低建筑工程各環(huán)節(jié)的法律風險，妥善解決合同問題、施工問題等，需要有關(guān)部門的管理人員付出更多努力?，F(xiàn)階段，建筑工程的分包活動頻繁開展，合同的設(shè)置問題越來越多，分包合同中隱藏著相當大的法律風險，很難推動我國建筑工程業(yè)的健康發(fā)展、長遠規(guī)劃，建筑企業(yè)無法塑造良好的行業(yè)形象，就會在愈發(fā)激烈的市場競爭中失去優(yōu)勢。為了改善弊端現(xiàn)狀，本文特意做了建設(shè)工程分包合同法律風險防范對策的總結(jié)性研究。

關(guān)鍵詞：建設(shè)工程;分包合同;法律風險;防范對策;研究;分析

引 言

我國的建筑工程業(yè)不斷發(fā)展過程中，各類工程項目的規(guī)劃建設(shè)要求明顯增多，認真做好每一環(huán)節(jié)的管理工作至關(guān)重要。有效開展分包活動，有效控制分包合同的法律風險，是推動我國建筑工程可持續(xù)發(fā)展的關(guān)鍵所在。下面，筆者就憑借多年實踐經(jīng)驗的積累，進行了建筑工程分包合同法律風險的分析，風險防范對策的研究，希望能為有關(guān)部門不斷改進分包合同的法律風險防范工作提供一些參考，使得建筑企業(yè)市場競爭力得以不斷提升。

一、建筑工程分包概念的分析

建筑工程的分包行為主要包括專業(yè)分包以及勞務(wù)分包。前者是指：建筑工程項目的總承包人把建筑工程主體之外的工程作業(yè)任務(wù)分配給專業(yè)的施工單位負責完成的一種行為。后者則是：建筑工程項目的總承包企業(yè)將建筑工程勞務(wù)交由其他勞務(wù)公司負責的一種行為。一般情況下，建筑工程的兩種分包行為存在著一定區(qū)別，在勞務(wù)分包中的合同主體是建筑工程項目的總承包單位，勞務(wù)分包公司為合同另一方[1]。而專業(yè)分包中的合同主體則是總承包人。建筑工程項目的勞務(wù)分包也可稱為施工分包，統(tǒng)一計件處理，勞務(wù)作業(yè)的完成和工程分包的本身聯(lián)系不多。專業(yè)分包就是工程項目承包合同的分包，這種分包行為的法律風險較大，認真做好風險預(yù)防及管理工作非常關(guān)鍵。

二、建筑工程分包合同法律風險的特點

建筑工程分包合同法律風險的特點具體表現(xiàn)為：第一，一般的建筑工程項目規(guī)劃周期長、施工過程很復(fù)雜，合同分包也需要很長時間才能完成;第二，建筑工程項目本身存在著一些風險，直接導致分包合同風險變大，一般的合同風險并不局限于某一環(huán)節(jié)或者說是具體部分，各種風險之間存在邏輯關(guān)系，具有拓展特性。第三，建筑工程分包合同風險的產(chǎn)生難以預(yù)測，動態(tài)性特點明顯，各個防控重點之間存在著很大差異，需要結(jié)合建筑工程項目的實際情況進行防范管理的有效調(diào)整。第四，建筑工程的分包合同類型較多，不同的分包合同內(nèi)容差異明顯，一些合同條款不明確，都有可能引發(fā)法律風險[2]。履行分包合同的過程中受到各種因素的干擾影響，還會增加分包合同法律風險的復(fù)雜性。應(yīng)從不同角度、新的層面出發(fā)，有效進行建筑工程項目分包合同法律風險的科學防范、強化管理。

三、建筑工程分包合同法律風險防范對策的研究

（一）建立健全監(jiān)管機制。為了降低建筑工程分包合同的法律風險發(fā)生率，就要及時的建立健全分包合同有效監(jiān)管機制。首先，政府部門必須發(fā)揮重要作用，通過設(shè)置分包合同的管理部門，交由專業(yè)人員負責評估建筑工程分包合同的法律風險，做到實時監(jiān)管，發(fā)現(xiàn)問題第一時間進行妥善的解決。其次，需要按照建筑工程項目分包合同的監(jiān)管需求完成各項管理制度的建設(shè)。應(yīng)該按照相關(guān)的處罰標準，嚴厲處罰分包合同雙方不規(guī)范的工程項目建設(shè)行為，從根本上降低建筑工程的分包合同風險。

（二）做好風險規(guī)避工作。如果遇到建筑工程項目轉(zhuǎn)包的情況，承包全部工程的轉(zhuǎn)包人除了轉(zhuǎn)包自身任務(wù)外，還要承擔經(jīng)濟責任、作業(yè)責任等等[3]。有效開展建筑工程的分包活動，可以認定為有效開展工程作業(yè)任務(wù)的發(fā)包活動，為了防止工程項目的分包合同被定義為轉(zhuǎn)包合同，提前做好規(guī)避工作至關(guān)重要。首先，必須明確建筑工程承包人的工程項目承擔責任，具體分析分包后的各項義務(wù)。其次，必須提前約定好建筑工程承包人應(yīng)該承擔的組織責任，以及施工作業(yè)、質(zhì)量檢查等環(huán)節(jié)的合同義務(wù)。只有提前明確了各項義務(wù)，明確了工程責任，才能將合同風險降到最低，成功規(guī)避轉(zhuǎn)包風險。

（三）各個環(huán)節(jié)合規(guī)合法。建筑工程項目的分包方主體資格需要滿足相關(guān)的法律法規(guī)。加強分包方主體資格的合法建設(shè)顯得非常必要，應(yīng)該組建高素質(zhì)、專業(yè)型、有資質(zhì)的分包隊伍，分包隊伍達成有效合作，從而避免主體資格不合法的問題發(fā)生。另外，相關(guān)的法律法規(guī)中已有明確規(guī)定，一般建筑工程項目的分包方必須是我國工商行政部門合法注冊的正規(guī)企業(yè)，加強審核分包方的營業(yè)能力，確認其施工能力、專業(yè)水平、市場信譽度等，分包人員具有專業(yè)證書，技術(shù)能力必須滿足建筑工程項目的規(guī)劃要求[4]。另一方面，建筑工程項目的總承包方選擇分包方時，必須堅持“資質(zhì)匹配”原則，即為：分包方的資質(zhì)與分包合同的性質(zhì)相匹配，不可混淆專業(yè)資質(zhì)、勞務(wù)資質(zhì)等;分包方的資質(zhì)與施工內(nèi)容相匹配，在經(jīng)營許可范圍內(nèi)優(yōu)質(zhì)完成工程承包的施工內(nèi)容。應(yīng)該整治并且處罰資質(zhì)較低的企業(yè)和匹配度不高的企業(yè)，以免分包合同風險的發(fā)生。在簽訂建筑工程項目的分包合同時，合同內(nèi)容的編制必須滿足我國的相關(guān)法律要求，總承包方以及分包方簽訂建筑工程的分包合同，需要立足于合同名稱及合同內(nèi)容是否對應(yīng)，不能出現(xiàn)混用情況，細化內(nèi)容十分關(guān)鍵。

（四）提升各方法律意識。建筑工程項目總承包方、分包方等，都應(yīng)該具備較高的法律意識，都要派出專業(yè)的法務(wù)人員反復(fù)審查分包合同中的各項條款，雙方確認分包合同的內(nèi)容清楚、條款清晰，注意分包合同的機密性，從而減少爭議、消除爭議。

（五）加強合同規(guī)范管理。我國的建筑工程業(yè)健康發(fā)展過程中，加強分包合同的專業(yè)化管理、規(guī)范化管理格外重要。具體而言：應(yīng)該提升建筑工程項目分包合同管理工作的專業(yè)性、規(guī)范性，要求工作人員自覺規(guī)范各項行為，確認分包合同的所有內(nèi)容均符合相關(guān)的法律規(guī)定。應(yīng)該建立建筑工程項目分包合同的管理制度，有效監(jiān)督分包合同的簽訂、履行，在分包合同的審核、總結(jié)中積累下豐富的管理經(jīng)驗，避免合同的法律風險頻繁發(fā)生，給相關(guān)企業(yè)帶來巨大的經(jīng)濟損失。

（六）避免材料發(fā)生沖突。收集建筑工程分包合同，有效組織相關(guān)文件，全面實施分包合同的過程中也要防范各種法律問題的出現(xiàn)。發(fā)現(xiàn)建筑工程項目的分包合同、相關(guān)材料發(fā)生沖突時，應(yīng)該運用合法手段進行糾紛問題的妥善處理，不能有任何的違法行為[5]。特別是大型建筑工程項目的分包活動，涉及人員非常多，活動開展時間長，不同的施工階段產(chǎn)生大量的材料文件，更易引發(fā)合同內(nèi)容、相關(guān)材料的矛盾，這些問題都要依靠合法手段進行科學處理、有效解決，分包合同管理人員可以利用計算機技術(shù)，通過信息化管理系統(tǒng)加強建筑工程分包合同的管理，開展分包合同法律風險的防范工作，保證建筑工程項目各環(huán)節(jié)的工作順利進行下去。

四、結(jié)束語

綜上所述，加強建筑工程分包合同法律風險的防范管理至關(guān)重要，應(yīng)該實施有效的防范策略，運用科學的防范措施，為了建筑工程項目分包合同的全面履行提供必要支持。降低了分包合同法律風險的發(fā)生率，我國建筑業(yè)健康發(fā)展的前景一片大好，更多建筑工程項目的規(guī)劃價值將有更大程度的提升。

參考文獻

[1] 康淑琴，司莉莉.建筑工程分包合同管理實施管理策略[J].現(xiàn)代商貿(mào)工業(yè)，2018（04）180-181.

[2] 朱亞文，劉東強.建筑工程分包合同的風險防范研究[J].四川建筑，2018（22）69-71.

[3] 楊明.建筑分包合同風險提示與防范——以總承包人為視角[J].混凝土世界，2019（10）289-289.

[4] 李宏宇，張來新.如何防范建筑工程分包合同的法律風險[J].中國港灣建設(shè)，2019（15）310-311.

[5] 黃菲菲.淺析建筑行業(yè)內(nèi)部承包管理制度及法律風險防范[J].石油化工建設(shè)，2018（31）104-105.