平瑤 蘭愚山 何家雨 劉子荷

摘 要：人民群眾日益增長(zhǎng)的需求和高額利潤(rùn)造就了保健食品行業(yè)的迅猛崛起，然而在保健食品市場(chǎng)內(nèi)卻存在著非常嚴(yán)重的虛假宣傳現(xiàn)象，如被網(wǎng)友戲稱為“中國(guó)四大神藥”的曹清華、莎普愛思、匯仁腎寶、鴻茅藥酒。虛假宣傳現(xiàn)象直接侵犯公民的合法權(quán)益，迫切呼喚法律規(guī)制的健全。文章以保健食品虛假宣傳導(dǎo)致民眾權(quán)益受損為著眼點(diǎn)，探究虛假?gòu)V告大行其道的背后原因，結(jié)合我國(guó)社會(huì)保健食品宣傳現(xiàn)狀研究，探索對(duì)虛假宣傳進(jìn)行法律規(guī)制的可行道路。只有從法律這一根本底線上杜絕虛假宣傳，才能真正逐步建立起保健食品安全監(jiān)督防范的保護(hù)體制，切實(shí)保障消費(fèi)者的合法權(quán)益。

關(guān)鍵詞：保健食品;虛假宣傳;法律規(guī)制

中圖分類號(hào)：D922.294??? 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A??? 文章編號(hào)：2095-4379-（2019）23-0035-03

一、保健食品宣傳法律規(guī)制的必要性

（一）保健食品市場(chǎng)虛假宣傳現(xiàn)象嚴(yán)重

中國(guó)的功能性食品發(fā)展歷史悠久，自古就有醫(yī)食同源的理論。但是最先類似于保健食品的概念，是1935年美國(guó)的強(qiáng)化食品。步入二十一世紀(jì)后，隨著生活節(jié)奏的加快，人們尤其是社會(huì)中產(chǎn)階級(jí)發(fā)現(xiàn)，在日常生活中的絕大多數(shù)的時(shí)間里，我們都在疾病的邊緣徘徊。醫(yī)學(xué)上把這種不屬于健康但是無器質(zhì)性損傷的生理狀況稱之為亞健康。而隨著營(yíng)養(yǎng)專家的不斷深入研究，拓寬功能性食品的范圍后，我們發(fā)現(xiàn)改變亞健康狀態(tài)最好的方法之一就是使用保健食品。龐大市場(chǎng)的存在，加上“健康中國(guó)”戰(zhàn)略的提出，中國(guó)保健食品行業(yè)迎來了良好的發(fā)展機(jī)遇?？墒菣C(jī)遇往往伴隨著危機(jī)，我國(guó)保健食品行業(yè)的監(jiān)管制度直到1996年才開始完善，建立起申報(bào)制度。2017年，國(guó)務(wù)院食安辦等多個(gè)部門聯(lián)合舉行食品和保健食品欺詐和虛假宣傳聯(lián)合整治，在全國(guó)偵破多起重大案件。虛假宣傳的保健食品，嚴(yán)重影響了國(guó)民身體健康，污染了整個(gè)行業(yè)環(huán)境，造成了保健食品市場(chǎng)的混亂，也進(jìn)一步降低了保健食品宣傳在國(guó)民中的可信度。僅以鴻茅藥酒事件為例，中國(guó)保健食品乃至中藥一度成為人們口誅筆伐的對(duì)象，鋪天蓋地的負(fù)面新聞甚至使所有的保健食品都處于輿論的風(fēng)口浪尖。

（二）保健食品虛假宣傳嚴(yán)重危害消費(fèi)者利益

保健食品虛假宣傳是在引誘不明就里的大眾消費(fèi)保健食品。但首先，虛假宣傳會(huì)夸大或捏造產(chǎn)品效果，而消費(fèi)者對(duì)其真實(shí)功效卻知之甚少，損害了消費(fèi)者知情權(quán)。其次，保健食品虛假宣傳引誘消費(fèi)者購(gòu)買，讓消費(fèi)者浪費(fèi)大量金錢卻得不到期望的功效，損害了消費(fèi)者財(cái)產(chǎn)權(quán)。最后，那些沒有功效甚至對(duì)身體有害的保健食品，在消費(fèi)者購(gòu)買使用之后，會(huì)嚴(yán)重?fù)p害消費(fèi)者身體健康，侵犯了消費(fèi)者的生命健康權(quán)。比如遼寧鞍山市的康壽家園保健品店銷售非法添加苯乙雙胍藥品的食品案，消費(fèi)者正因?yàn)槌粤丝祲奂覉@的保健品，從而極大損害了自身權(quán)益。虛假宣傳會(huì)誘導(dǎo)消費(fèi)者購(gòu)買這些有害身體的保健品，其危害可見一斑。若再不對(duì)虛假宣傳進(jìn)行規(guī)制，不僅損害消費(fèi)者權(quán)益，破壞市場(chǎng)秩序，甚至?xí)拐麄€(gè)保健食品市場(chǎng)崩塌。

二、我國(guó)保健食品宣傳法律規(guī)制的缺陷

（一）法律規(guī)制不明確

人民群眾日益增長(zhǎng)的需求和高額的行業(yè)利潤(rùn)造就了保健食品行業(yè)的迅猛崛起，但我國(guó)的保健食品虛假宣傳法律規(guī)制體系還不夠完善，模糊不清的法律規(guī)制無法適應(yīng)當(dāng)代社會(huì)需要，進(jìn)而阻礙了法律發(fā)揮其應(yīng)有作用。我國(guó)現(xiàn)有保健食品虛假宣傳規(guī)制不足，體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面。

一是定義模糊，界限不清。在《廣告法》《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》《產(chǎn)品質(zhì)量法》等經(jīng)濟(jì)法領(lǐng)域均有所提及，但上述條款均沒有給出明確的虛假宣傳概念，保健食品的虛假宣傳更是缺乏相應(yīng)界定。仔細(xì)研讀法條，比如《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第二十條的規(guī)定：“虛假或者引人誤解的宣傳”表述，可知“虛假宣傳”與“引人誤解的宣傳”并未同義，其中法律并未對(duì)二者作出概念厘清和界限區(qū)分。所謂“虛假?gòu)V告”“引人誤解的宣傳”和“引人誤解的虛假宣傳”在多部法條中均被混用表達(dá)。法律對(duì)各行為的界定不清，態(tài)度模糊讓實(shí)踐操作困難重重。

二是責(zé)任主體處罰根據(jù)分散，違法成本過低。在虛假宣傳中保健食品生產(chǎn)企業(yè)責(zé)任適用《食品安全法》;銷售者責(zé)任適用《產(chǎn)品質(zhì)量法》;而按照現(xiàn)有《廣告法》規(guī)定，虛假宣傳廣告宣傳主體由廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者以及廣告發(fā)布者三者組成，三者依據(jù)《廣告法》規(guī)定承擔(dān)責(zé)任。可見一起案件適用法律涉及多部繁雜法典，同時(shí)許多法條之間既有重合又有空白，造成有些問題界定混亂，有些問題又無法可依。另外，虛假宣傳責(zé)任主體處罰力度不足，違法成本低。法律規(guī)定雖然存在對(duì)虛假宣傳主體的處罰，但目前處罰措施多為沒收違法所得，處以廣告費(fèi)用三倍至五倍的罰款。相對(duì)于企業(yè)獲取的高額利潤(rùn)，違法成本簡(jiǎn)直微不足道，很難起到震懾效果。

三是監(jiān)管職能歸屬混亂。在我國(guó)現(xiàn)行食品藥品監(jiān)管體系中，保健食品審批權(quán)屬于食品藥品監(jiān)管部門，而管理權(quán)則屬于工商部門，審批權(quán)和管理權(quán)分離，看似各方面都有人監(jiān)管，實(shí)際上會(huì)造成一部分多人監(jiān)管，一部分無人監(jiān)管。這種亂象甚至成為各部門責(zé)任推諉的理由，使保健食品虛假宣傳愈演愈烈。

（二）審監(jiān)制度不規(guī)范

在消費(fèi)者群體普遍對(duì)保健食品的定義不甚了解的背景之下，廣告作為消費(fèi)者了解保健食品的效果以及相關(guān)內(nèi)容的一種行之有效，并且便捷常見的方法，其重要程度自然不言而喻。

首先，考察整個(gè)審監(jiān)體系，我國(guó)對(duì)于保健食品廣告的審查以及監(jiān)管部門都做出了詳細(xì)的分工。這種做法粗略看來似乎入情入理，但正是因?yàn)閷彶楣ぷ鹘唤o食品藥品監(jiān)督管理部門，監(jiān)督工作又交給工商部門，這種審檢分立的方式，大大降低了效率，在實(shí)踐中常常引起這兩個(gè)部門責(zé)任互相推諉?，F(xiàn)實(shí)生活中保健食品虛假宣傳的案例屢見不鮮也正說明了這一點(diǎn)。

其次，從審查主體來看，由保健食品批準(zhǔn)證明文件持有者所在地的食品藥品監(jiān)督管理部門對(duì)廣告進(jìn)行審查，由當(dāng)?shù)氐男姓芾聿块T審查其所屬區(qū)域內(nèi)的企業(yè)，二者之間除了具有行政上的上下屬關(guān)系之外，當(dāng)?shù)氐谋O(jiān)管部門還有可能出自利益和政績(jī)的考慮，從而在審查過程當(dāng)中草草了事，盡不到實(shí)質(zhì)審查的義務(wù)。這表明我國(guó)目前的事先審查方式還達(dá)不到理想的效果。