趙卓雅

摘 要：強(qiáng)奸罪是我國司法實(shí)踐中常見的一種嚴(yán)重侵犯人身權(quán)利，危害社會(huì)安全的傳統(tǒng)犯罪，在理論層面和制度方面頗有爭(zhēng)議。新刑法雖然對(duì)強(qiáng)奸罪的定罪和量刑做出了明確的認(rèn)定，但教育水平和人們法治觀念意識(shí)的提升，使強(qiáng)奸罪在現(xiàn)實(shí)實(shí)踐的認(rèn)定中呈現(xiàn)出新的特點(diǎn)。比如對(duì)強(qiáng)奸罪主體對(duì)象的認(rèn)定、婚內(nèi)強(qiáng)奸和同性強(qiáng)奸的區(qū)分等許多問題亟待研究，在理論和實(shí)務(wù)中需要新的立法明確和完善。為了更好地保護(hù)人們的性的自主決定權(quán)，保障人權(quán)，懲罰犯罪，本文就強(qiáng)奸罪的一些熱點(diǎn)問題做一討論，提出想法。

關(guān)鍵詞：強(qiáng)奸罪;性自由;婚內(nèi)強(qiáng)奸

中圖分類號(hào)：D924.3??? 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A??? 文章編號(hào)：2095-4379-（2019）23-0217-02

一、引言

強(qiáng)奸犯罪由來已久，《路史·前紀(jì)》卷五記載：有巢氏時(shí)，“實(shí)有季子，其性喜淫，晝淫于市，帝怒，放之于西南?！边@是目前最早記載性犯罪的雛形，同時(shí)也表明了當(dāng)時(shí)的社會(huì)對(duì)于此行為的態(tài)度，認(rèn)為其是犯罪且應(yīng)當(dāng)受到處罰。在現(xiàn)代刑法學(xué)中，強(qiáng)奸罪有了明確的規(guī)定。最新修訂的1997年《中華人民共和國刑法》第二百六十三條規(guī)定：“以暴力、脅迫或其他手段強(qiáng)奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不滿十四周歲幼女的，以強(qiáng)奸罪論，從重處罰。”根據(jù)前述法律規(guī)定，強(qiáng)奸罪保護(hù)的是婦女性的自主決定權(quán)和幼女的身心健康權(quán)，處罰對(duì)象是已滿十四周歲并有刑事責(zé)任能力的男子。但在實(shí)際生活中，人們的性觀念逐漸開放，強(qiáng)奸罪不僅僅會(huì)發(fā)生在女性身上，一些身心弱勢(shì)的男子甚至是男女同性都不能避免另一方的猥褻。隨著在女權(quán)主義的興起，越來越多的女性也更加注重自身的性權(quán)益，婚內(nèi)強(qiáng)奸也成為了強(qiáng)奸罪需要解決的一個(gè)迫在眉睫的問題。

二、強(qiáng)奸罪的主體

我國現(xiàn)行的刑法中只規(guī)定了年滿十四周歲以上的男子強(qiáng)奸女性，而此舉規(guī)定缺失了女性作為主體的問題。隨著女性性主體意識(shí)的加強(qiáng)，她們不再單純地以強(qiáng)奸罪被害人的角色出場(chǎng)，出現(xiàn)了不少女性強(qiáng)奸男性的情形，以正犯或者共犯身份出現(xiàn)，有愈演愈烈的趨勢(shì)。在一起案件中，一位女老師以幫助學(xué)生明明順利通過畢業(yè)為由，三番四次的將其叫到辦公室內(nèi)發(fā)生性關(guān)系，讓明明心驚膽戰(zhàn)，身心疲憊。這位女老師更是私自拍下視頻作為要挾，使其不敢反抗，聽從擺布。明明由于長期處于心理扭曲的狀況，在課堂上無法集中注意力，精神恍惚，學(xué)業(yè)成績(jī)也一落千丈。后來這位學(xué)生在家長的幫助和陪同下將受害情形告訴了公安機(jī)關(guān)。這個(gè)案件說明了男性也會(huì)成為被強(qiáng)奸的對(duì)象，女老師的行為是否構(gòu)成強(qiáng)奸罪在理論上有兩種觀點(diǎn)。反對(duì)說認(rèn)為，中國刑法目前還不具備將強(qiáng)奸罪主體外延到女性的條件。其一，男女不平等是千年來父權(quán)社會(huì)根深蒂固的問題，男性在社會(huì)中占據(jù)著主要地位，女性則是處在相對(duì)從屬的位置，在生活和經(jīng)濟(jì)上依賴男性，基本沒有自主權(quán)利;其二，男性的身體素質(zhì)一般遠(yuǎn)勝于女性，在實(shí)際中控制女性的可能性很大，生理構(gòu)造方面也決定了女性是被動(dòng)的一方，即使男性被強(qiáng)奸，也會(huì)受到大眾的質(zhì)疑;其三，從現(xiàn)實(shí)來講，女性強(qiáng)奸男性的案例在強(qiáng)奸案件中的比例還很少，而一味將女性認(rèn)定為強(qiáng)奸罪的主體更加弱化了女性的權(quán)利保護(hù)，男性也可能因此理由為所欲為，逃避懲處，不利于社會(huì)的發(fā)展和穩(wěn)定?？隙ㄕf認(rèn)為，將女性作為強(qiáng)奸罪的主體納入現(xiàn)行法律是為了應(yīng)對(duì)法律的滯后性和發(fā)展成為先進(jìn)的法治國家應(yīng)有的措施。其一，隨著近年來女性地位的高漲，不少女性已經(jīng)在社會(huì)上成為了各行各業(yè)的佼佼者，在社會(huì)地位和經(jīng)濟(jì)實(shí)力上凌駕于男性之上，她們不會(huì)利用肢體上的強(qiáng)迫來威脅男性，職務(wù)之便、經(jīng)濟(jì)誘惑、持人長短等手段都為女性侵犯男性的性權(quán)利提供了便利，有的甚至不惜使用麻醉、灌醉和迷藥等方法;其二，法律講求公平公正，社會(huì)提倡男女平等，男女都有強(qiáng)奸犯罪的可能，一些弱勢(shì)男性在遭遇女性的侵犯后，因法律的空缺無法訴諸，有正義卻不能伸張，女性施害者也不能得到應(yīng)有的處罰，導(dǎo)致罪責(zé)行不一致。

三、婚內(nèi)強(qiáng)奸

婚姻關(guān)系存續(xù)期間內(nèi)，丈夫能否構(gòu)成強(qiáng)奸罪并沒有作明確規(guī)定，在實(shí)務(wù)中莫衷一是。法院審理關(guān)于婚內(nèi)強(qiáng)迫發(fā)生性行為的案件中，不同時(shí)間不同地方作出的判決也各不相同。我國理論界有三種觀點(diǎn)：肯定說認(rèn)為，強(qiáng)奸罪是具有嚴(yán)重社會(huì)危害性的犯罪，一旦發(fā)生會(huì)對(duì)受害人的生理和心理造成難以估量的持久傷害。如果不否定婚內(nèi)強(qiáng)奸的合法性，用一紙婚姻關(guān)系強(qiáng)制保障雙方婚內(nèi)性行為，則忽略了被害婦女的意識(shí)，立法應(yīng)當(dāng)予以保護(hù)。且我國的刑法中也并未肯定婚內(nèi)強(qiáng)奸不構(gòu)成強(qiáng)奸罪;否定說認(rèn)為，我國的夫妻關(guān)系是“一夫一妻”制，并同時(shí)擁有配偶權(quán)?；閮?nèi)性關(guān)系是男女雙方應(yīng)有的權(quán)利和義務(wù)，婚內(nèi)強(qiáng)奸不應(yīng)牽涉法律，僅僅是道德范疇的問題，只是涉及到了夫妻的私生活，私密性也很強(qiáng)。由于關(guān)系特殊，受害一方一般會(huì)選擇原諒，不會(huì)產(chǎn)生嚴(yán)重的社會(huì)危害性。若認(rèn)定婚內(nèi)強(qiáng)奸是犯罪行為，不利于和諧穩(wěn)定的家庭建設(shè)，取證方面也困難重重;折中說認(rèn)為，強(qiáng)奸罪在犯罪構(gòu)成上是一種非法的性行為方式，婚姻存續(xù)期間的性行為與此不同，是受到法律保護(hù)的，但是可以作為特殊的強(qiáng)奸罪去處理。主張婚姻關(guān)系正常存續(xù)期間不構(gòu)成強(qiáng)奸罪。在分居、離婚訴訟等婚姻關(guān)系非正常存續(xù)階段違背婦女意志強(qiáng)行發(fā)生性關(guān)系構(gòu)成強(qiáng)奸罪。筆者認(rèn)同此種觀點(diǎn)，既維護(hù)了夫妻關(guān)系，又保護(hù)了婦女的意志。

四、同性強(qiáng)奸

中國的同性戀者約占總?cè)丝诘?%-6%，是不小的人口數(shù)量，有連年增長的趨勢(shì)。女同性之間出現(xiàn)的性侵案較少，此處主要講一講男性。早在我國商周時(shí)期就出現(xiàn)了同性戀，明清時(shí)期到了鼎盛。最早以律令規(guī)定同性之間性侵犯為犯罪的條文出現(xiàn)于明代，據(jù)《大明律例副解·附錄》刻本中記載：“將腎莖入人糞門內(nèi)淫戲，比依穢物灌入人口律，杖一百?！痹谖覈?9刑法中的“流氓罪”（變?yōu)閷め呑淌伦铮┍粡U除以后，男同性之間性侵犯的處置方式處于長期空白地位，加大了男性同性性犯罪的處罰難度。之后的《刑法修正案（九）》將此納入了強(qiáng)制猥褻罪的范圍，也是因?yàn)榱⒎ㄕ卟⒉徽J(rèn)為同性之間的性關(guān)系屬于“性行為”的范疇，只是為了滿足性欲的一種猥褻行為。除此之外，從法律條文中規(guī)定的較輕刑罰能看出來，立法者認(rèn)為同性性侵行為對(duì)于受害者和社會(huì)的危害程度不及強(qiáng)奸行為。12日中午小張?jiān)谖缢瘯r(shí)，感覺到了身體異樣，隨即醒來后發(fā)現(xiàn)老劉在他身上摸來摸去，因?yàn)榍皫滋炖蟿?duì)他的威脅，他沒有作聲。后來發(fā)生了噩夢(mèng)般的事讓他痛的叫了起來。“那時(shí)候只想殺了他?！毙堈f。在同性性侵害中，受到傷害的往往是年齡小、體質(zhì)弱的男子，男性的尊嚴(yán)和社會(huì)的流言使他們對(duì)此難以啟齒，常常在尋求法律幫助時(shí)感到無助，受到的精神傷害不小于女性受害者，事后一般會(huì)采取“私力”解決，造成社會(huì)秩序的進(jìn)一步破壞。

所以，即便是將同性性侵行為歸入到強(qiáng)制猥褻、侮辱罪當(dāng)中，也應(yīng)當(dāng)對(duì)該罪的范圍及具體量刑幅度做出修改，但遺憾的是，量刑幅度并沒有得到提升。法律不僅要保護(hù)男性對(duì)女性的侵害，也要禁止同性間的侵犯。由于法律條文的約束，司法機(jī)關(guān)往往只能對(duì)同性性侵害案的處罰有心無力，造成施暴者受到的處罰遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于其所應(yīng)受的懲處，甚至逃脫法律制裁的尷尬局面，給罪惡的人增加了一份底氣。由于我國幾千年來傳統(tǒng)觀念的流徙，男權(quán)社會(huì)與貞操觀等一些原因的影響，導(dǎo)致立法方面存在一定滯后與不足，立法者思維的改變不在一朝一夕，應(yīng)對(duì)同性性侵，除了呼吁和推動(dòng)立法之外，更需要社會(huì)對(duì)于傳統(tǒng)的反思和對(duì)于同性性侵的重新認(rèn)識(shí)。

五、結(jié)語

綜上所述，我國現(xiàn)行刑法在強(qiáng)奸罪的立法上的一些局限和不足，有待進(jìn)一步的修正和完善，而完善強(qiáng)奸罪的立法是一項(xiàng)復(fù)雜的社會(huì)系統(tǒng)工程。但只要從我國的實(shí)際出發(fā)，充分考慮法律的目的和社會(huì)所期待的需要，良性社會(huì)秩序的構(gòu)建和維持等因素，強(qiáng)奸罪的立法完善問題在中國就一定能夠很好地解決。屆時(shí)，廣大人民群眾的人身權(quán)利尤其是性權(quán)利將得到更有效的法律保護(hù)。

[ 參 考 文 獻(xiàn) ]

[1]盧曼著，賓凱，趙春燕，譯.法社會(huì)學(xué).上海人民出版社，2013.

[2]魏瑩.強(qiáng)奸罪若干問題探討[D].上海大學(xué)，2005.

[3]施奇.對(duì)強(qiáng)奸罪的重新認(rèn)識(shí)與完善[D].華東政法大學(xué)，2008.