張若玉

（西北政法大學法律碩士教育學院，陜西西安 710063）

十九大報告指出，創(chuàng)新是引領(lǐng)發(fā)展的第一動力，要加快建設(shè)創(chuàng)新型國家，實現(xiàn)前瞻性基礎(chǔ)研究、引領(lǐng)性原創(chuàng)成果重大突破，加強國家創(chuàng)新體系建設(shè)，倡導(dǎo)創(chuàng)新文化，強化知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造、保護、運用。

1 知識產(chǎn)權(quán)法制建設(shè)的成就

1.1 知識產(chǎn)權(quán)法制建設(shè)歷史與現(xiàn)狀

1.1.1 專利權(quán)法制建設(shè)歷史與現(xiàn)狀

專利制度產(chǎn)生的根本原因在于，國家需要以專利保護制度來刺激和鼓勵人們積極投身于發(fā)明創(chuàng)造活動之中。在我國，“專利”一詞最早出現(xiàn)在《國語》中，但是我國古代并不適合專利制度的產(chǎn)生，因為當時的技術(shù)人員都沒有得到相應(yīng)的重視，主流學說甚至將技術(shù)視為“奇技淫巧”。直到太平天國時期，洪仁軒才在《資政新篇》中提出了“首創(chuàng)至巧者，賞自以專其利，限滿準他人仿做”的主張。但是，由于太平天國運動失敗，這一主張最后沒能真正施行。

1984年，我國第一部《專利法》制定，并于次年開始實施?！秾＠ā贩謩e于1992年、2000年、2008年進行了第一次、第二次、第三次修訂。2011年，國家知識產(chǎn)權(quán)總局再次啟動第四次修訂工作，當前，國務(wù)院法制辦正在就上報的送審稿展開意見征集工作。

1.1.2 著作權(quán)法制建設(shè)歷史與現(xiàn)狀

文獻表明，著作權(quán)確實于中國封建社會早期開始萌芽，在那時，抄襲、剽竊作品的行為已經(jīng)會受人唾棄。一些學者認為，如果版權(quán)確實隨著印刷的采用而出現(xiàn)，那么它應(yīng)該首先出現(xiàn)在中國。1910年，清王朝頒布了中國第一部著作權(quán)法《大清著作權(quán)律》，著作權(quán)保護首入法統(tǒng)。遺憾的是，這部法律和后來民國政府制定的《著作權(quán)法》一樣都是一紙空文，未能通行。

新中國成立后，國家高度重視著作權(quán)立法問題，1955年，成立以胡愈之為首的著作權(quán)法起草小組，開始著手制定著作權(quán)法。1957年，《保障出版物著作權(quán)暫行規(guī)定（草案）》的起草工作宣告完成，但是，由于一些歷史原因，這一草案擱置了24年之久。

1979年1月，鄧小平同志訪問美國。在中美就《中美高能物理協(xié)定》進行談判的時候，因為美方提出的版權(quán)問題，雙方陷入僵局。1979年4月，中國《著作權(quán)法》起草工作自此重新啟動。經(jīng)過10余年的努力，克服重重艱險，終于在1990年的第七屆全國人大常委會第十五次會議審議通過了《中華人民共和國著作權(quán)法》，并于1991年6月1日正式施行。之后，我國又對此法進行了修訂，到2001年10月，著作權(quán)法修正案通過。另外，國務(wù)院還頒布了一系列配套的行政法規(guī)。簡言之，自改革開放始，我國用短短30年時間，就建立起新中國現(xiàn)代版權(quán)保護制度。正如WIPO前總干事鮑格胥所說，“在知識產(chǎn)權(quán)的歷史上，中國以獨特的速度實現(xiàn)了這一切。”

1.1.3 商標權(quán)法制建設(shè)歷史與現(xiàn)狀

商標是區(qū)分商品或服務(wù)來源的標志。只有具備了特定條件的標志才能被依法注冊為商標。長期處于自給自足的小農(nóng)經(jīng)濟的中國，定然不會由內(nèi)產(chǎn)出完整的商標制度，但是中國依舊存在商品交換活動，因此，雖然在幾千年封建社會之中，中國始終沒有一部商標法，但是在民間卻的確存在著大量的商標。1978年9月，為了重建文化大革命后商標注冊登記的蕭條狀況，國家設(shè)立了商標局。1982年通過了《中華人民共和國商標法》并于1983年開始正式實施，這是我國在改革開放之后制定的第一部知識產(chǎn)權(quán)法律。1993年2月對《商標法》進行了第一次修改，2001年10月對《商標法》進行了第二次修改。第三次修訂《商標法》也是在制定國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的過程中開始的。2013年8月，全國人民代表大會常務(wù)委員會通過了《商標法》修訂草案，于2014年5月實施?？偟膩碚f，2013年修訂的《商標法》包含了懲罰性賠償，增加了法定賠償額，減輕了權(quán)利人的舉證責任，這不僅對商標保護，而且對專利和版權(quán)保護都具有重要意義。事實上，我們目前看到的專利法和著作權(quán)法的修訂草案，都遵循了2013年修訂后的《商標法》，規(guī)定了這三個方面。

1.2 改革開放40周年知識產(chǎn)權(quán)法制建設(shè)的成就

十一屆三中全會后，我國確立了改革開放的方針和路線，自此，知識產(chǎn)權(quán)的立法也隨之提上議程。在回顧世界知識產(chǎn)權(quán)組織與中國合作20年的歷史時，WIPO前總干事鮑格胥博士指出，中國通過知識產(chǎn)權(quán)立法程序只需要不到20年的時間，而這一程序西方則需要兩百年，這一成就已經(jīng)引起了全世界的關(guān)注。

1.2.1 從被動性接受轉(zhuǎn)向主動性決策

不得不承認，改革開放之初，中國的知識產(chǎn)權(quán)法制建設(shè)是相當被動的，強大的外部壓力是我國知識產(chǎn)權(quán)制度建立的一個重要因素。李雨峰先生曾感慨：自晚清以降，中國的知識產(chǎn)權(quán)立法帶有濃厚的美國色彩。我們必須正視的是，現(xiàn)代中國知識產(chǎn)權(quán)的建立，不可避免的與美國的“干涉”聯(lián)系在一起。1979年，在中美簽署的兩項協(xié)議中，美國要求中國提供專利、商標和版權(quán)保護，以限制不正當競爭的“知識產(chǎn)權(quán)保護條款”。在簽署了這兩項協(xié)議之后，中國開始了一項系統(tǒng)而全面的知識產(chǎn)權(quán)立法。從那時起，中美之間的每一次貿(mào)易摩擦似乎都是由知識產(chǎn)權(quán)保護的分歧引發(fā)的，每一次沖突的解決都是知識產(chǎn)權(quán)保護共識的結(jié)果。

毋庸置疑的是，如今的中國不再是被動接受國際社會強加的規(guī)則，中國獲得了制度制定和完善的自覺和反思能力，可以更加主動、積極地推動知識產(chǎn)權(quán)法制建設(shè)的演進。不論是2008年修訂的《專利法》、2010年修訂的《著作權(quán)法》、2013年修訂的《商標法》還是最新2017年修訂的《反不正當競爭法》，都是順應(yīng)本國的需要主動進行的。權(quán)威人士在全國人民代表大會常務(wù)委員會第三次修改專利法新聞發(fā)布會上發(fā)言時指出，如果前兩次修改專利法的重點是引進國外先進技術(shù)，第三次修改專利法的重點則是根據(jù)國家科技大會提出的“增強自主創(chuàng)新能力，建設(shè)創(chuàng)新型國家”的發(fā)展戰(zhàn)略背景作出符合轉(zhuǎn)變經(jīng)濟發(fā)展方式的要求。在修正案的內(nèi)容上，前兩個內(nèi)容更注重國際承諾的履行和如何遵守國際規(guī)則。專利法第三次修改是在認真總結(jié)專利權(quán)人二十多年的實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，根據(jù)專利權(quán)人自身的發(fā)展需要，從解決我國經(jīng)濟和社會面臨的問題入手，對更符合我國國情的專業(yè)進行修改。2005年6月30日，召開了國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略第一次會議，正式啟動了國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的制定工作，將知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的實施升級為國家戰(zhàn)略。2008年，《國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略綱要》的頒布，使中國成為繼日本之后第二個在亞洲發(fā)布國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的國家。它也標志著中國將通過自主創(chuàng)新，正式發(fā)展知識產(chǎn)權(quán)事業(yè)，增強國際競爭力，成為國民經(jīng)濟和社會發(fā)展的基本戰(zhàn)略?！毒V要》的正式實施標志著我國知識產(chǎn)權(quán)制度建設(shè)從被動接受、倉促應(yīng)對向主動創(chuàng)新、揚長避短的戰(zhàn)略轉(zhuǎn)變。

40年篳路藍縷、風雨兼程，最后，我們可以從經(jīng)驗中汲取精華，根據(jù)自己的需要選擇和設(shè)計規(guī)則，而不僅僅是外國法律的模仿者和移植者。

1.2.2 知識產(chǎn)權(quán)法學蓬勃發(fā)展

改革開放以來，知識產(chǎn)權(quán)法學從民法學和經(jīng)濟法學等相關(guān)學科中分離出來，成為了一門獨立的學科。首先，建立了許多供知識產(chǎn)權(quán)法學研究交流的平臺。目前，我國已經(jīng)成立的知識產(chǎn)權(quán)研究會有中國法學會知識產(chǎn)權(quán)研究會、中國知識產(chǎn)權(quán)研究會等；著名學術(shù)期刊有《知識產(chǎn)權(quán)》、《電子知識產(chǎn)權(quán)》、《知識產(chǎn)權(quán)研究》、《中國版權(quán)》等；著名網(wǎng)站有“中國保護知識產(chǎn)權(quán)網(wǎng)”、“中國知識產(chǎn)權(quán)評論網(wǎng)”、“西南法學論壇”等。另外，大量知識產(chǎn)權(quán)法學教材、專著得以出版。教材、著作的出版可以為學生系統(tǒng)學習知識產(chǎn)權(quán)法律知識提供保障，對于知識產(chǎn)權(quán)法人才的培養(yǎng)有著舉足輕重的作用。21世紀之前，知識產(chǎn)權(quán)的教材、著作少之又少，進入21世紀以來，法律出版社、知識產(chǎn)權(quán)出版社等都出版發(fā)行了不少有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)法學的系列專著，時至今日，高校圖書館里知識產(chǎn)權(quán)法學的專著已經(jīng)能單獨列出書夾、開出閱覽室，這些著作汗牛充棟，展現(xiàn)了不同學者對知識產(chǎn)權(quán)具體制度的不同認識，為培養(yǎng)更多的知識產(chǎn)權(quán)法人才作出了不朽貢獻。

1.2.3 與國際接軌

現(xiàn)如今，中國經(jīng)濟已經(jīng)成為了世界經(jīng)濟的一部分，與世界經(jīng)濟密不可分。改革開放以來，在抓緊國內(nèi)立法的同時，我國政府審時度勢，適時加入了一批國際組織和國際公約，積極穩(wěn)妥保持與國際接軌。1980年，我國成為了世界知識產(chǎn)權(quán)組織的成員國。1984年，中國正式申請恢復(fù)關(guān)貿(mào)總協(xié)定締約國地位，參加了烏拉圭回合多邊貿(mào)易談判。

另外，我國以更加包容開放的魅力迎接世界知識產(chǎn)權(quán)組織一些外交大會的召開，比如2012年，WIPO保護音像表演外交大會就在中國北京舉辦。在中國舉行的知識產(chǎn)權(quán)外交會議充分表明，中國政府高度重視知識產(chǎn)權(quán)保護，有利于鼓勵創(chuàng)新、繁榮藝術(shù)，推動文化產(chǎn)業(yè)健康發(fā)展，促進中國文化與世界文化接軌，推動中國傳統(tǒng)文化走出國門、邁向世界；有利于增強中國在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的發(fā)言權(quán)和影響力，發(fā)展中國家知識產(chǎn)權(quán)保護制度起步較晚，因此在知識產(chǎn)權(quán)保護領(lǐng)域，一直呈現(xiàn)出“西強東弱”的態(tài)勢，中國能夠得以舉辦知識產(chǎn)權(quán)的外交大會，對于發(fā)揮發(fā)展中大國作用，增強知識產(chǎn)權(quán)利于的話語權(quán)和影響力，具有重大意義；有利于加強我國與國際知產(chǎn)領(lǐng)域的合作交流，在國際知產(chǎn)領(lǐng)域，WIPO和WTO是當今最重要的兩個國際平臺。中國以東道主的身份舉報知識產(chǎn)權(quán)外交大會，對于增進我國與各國知識產(chǎn)權(quán)界的相互理解、廣泛交流和真誠合作都具有無比深遠的意義。

1.2.4 完成了知識產(chǎn)權(quán)制度從低水平到高水平的轉(zhuǎn)變

在中國古代社會，知識可以看作是特權(quán)階級的私有物，不管是語句不設(shè)句讀、還是愚昧鄉(xiāng)民，其實都是特權(quán)階級鞏固統(tǒng)治的手段。近代之后，知識逐漸成為普羅大眾可以掌握的東西，但是建國初期一場浩劫，導(dǎo)致我國知識文化倒退一大步。改革開放以來，知識的進步促進了中國社會的巨大進步。知識的迅猛發(fā)展，使得知識產(chǎn)權(quán)觀念深入人心，知識產(chǎn)權(quán)的保護成為一種內(nèi)生性需要，也對我國的知識產(chǎn)權(quán)制度提出高水平要求。改革開放40年來，知識產(chǎn)權(quán)的概念和制度在我國扎根，顯示出強大的生命力和反應(yīng)力。我國已完成知識產(chǎn)權(quán)制度由低級向高級的轉(zhuǎn)變。

2 知識產(chǎn)權(quán)法制建設(shè)的不足

2.1 知識產(chǎn)權(quán)保護力度不夠與知識產(chǎn)權(quán)濫用現(xiàn)象并存

目前，我國知識產(chǎn)權(quán)法制建設(shè)出現(xiàn)了一個堪稱詭異的現(xiàn)象，即知識產(chǎn)權(quán)保護力度不夠與知識產(chǎn)權(quán)濫用并存。一方面，假冒、盜版等現(xiàn)象還相當猖獗，雖然對比改革開放初期而言，我國已經(jīng)建立了相對完善的知識產(chǎn)權(quán)保護體系，但是權(quán)利人維權(quán)成本高、維權(quán)途徑少、維權(quán)成功率低等情況還是屢見不鮮。這些情況的出現(xiàn)固然很大原因出自執(zhí)法問題，但是也不可否認法律制度上的缺陷也難辭其咎。另一方面，我國知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域仍然存在濫用知識產(chǎn)權(quán)的現(xiàn)象，有的權(quán)利人為了排斥他人的競爭，惡意對他人提起侵權(quán)警告乃至訴訟；部分權(quán)利人故意取得專利權(quán)和注冊商標，為他人的生產(chǎn)經(jīng)營活動設(shè)置知識產(chǎn)權(quán)障礙，取得高額使用費或者賠償金。這些現(xiàn)象交織存在、屢禁不止，挑戰(zhàn)知識產(chǎn)權(quán)制度的權(quán)威。

2.2 知識產(chǎn)權(quán)法制建設(shè)的文化基礎(chǔ)不牢

對外國法制的引進，是一個怎樣將舶來品化歸本土物的過程。近年來，我國在知識產(chǎn)權(quán)方面不斷加強投入，但是，公眾普遍對盜版、假冒等侵權(quán)行為抱有容忍態(tài)度，也樂意成為侵權(quán)復(fù)制品的消費者?？偟膩碚f，我國知識產(chǎn)權(quán)法制現(xiàn)狀就是，知識產(chǎn)權(quán)法制文化基礎(chǔ)不牢，立法成果顯著，但守法問題比較嚴重。

2.3 資產(chǎn)質(zhì)量遠遠低于其他知識產(chǎn)權(quán)強國

從授權(quán)數(shù)量上看，我國確實已經(jīng)算得上知識產(chǎn)權(quán)大國，但是資產(chǎn)質(zhì)量卻遠遠低于其他知識產(chǎn)權(quán)強國。在商標領(lǐng)域，中國的企業(yè)商標數(shù)量很多，但知名品牌不多。中國是實打?qū)嵉墓I(yè)品出口大國，在文化領(lǐng)域卻出現(xiàn)了版權(quán)貿(mào)易逆差。

3 知識產(chǎn)權(quán)法制建設(shè)的構(gòu)想

3.1 立法層面

習近平主席強調(diào)“改革開放只有進行時，沒有完成時”。加強知識產(chǎn)權(quán)保護的重中之重完善立法。首先，國情是知識產(chǎn)權(quán)制度選擇的基礎(chǔ)。改革開放至今四十年來我國的許多產(chǎn)業(yè)都取得了不小的發(fā)展，不如突破自我，在今后的知產(chǎn)立法中，正確結(jié)合我國工業(yè)實際，提高知識產(chǎn)權(quán)保護水平。第二，加強對侵犯知識產(chǎn)權(quán)的處罰，使侵權(quán)人付出更大的代價。當前，一大重大難題就是罰不當責，對于侵權(quán)者的懲罰力度太小，甚至遠遠低于其因此獲得的利益，所以才有越來越多的侵權(quán)者鋌而走險、屢越雷池。在立法層面加大對知識產(chǎn)權(quán)的保護力度，有利于發(fā)揮法律的一般預(yù)防作用，警醒世人不要輕易侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)。最后，要在立法上確立導(dǎo)向和引導(dǎo)作用。

3.2 執(zhí)法層面

在今后的知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法工作中，應(yīng)更加妥善地處理知識產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法與司法的關(guān)系。在我國，知識產(chǎn)權(quán)的授予和宣告無效都是有行政機關(guān)負責的，但是知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛卻是由民事保護也就是由人民法院依法審理的。在這一制度下，人民法院的審理需要以行政機關(guān)的決定為依據(jù)，但行政機關(guān)本身的決定往往要經(jīng)過司法審查，這也是侵權(quán)案件經(jīng)常拖延的原因。如果賦予行政機關(guān)以司法審判權(quán)，顯然是對于權(quán)利的濫用，但是如果賦予司法機關(guān)來審判這些專業(yè)性、技術(shù)性如此之強的知識產(chǎn)權(quán)問題又有些行之不通，如何在知識產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法與司法執(zhí)法之間找到平衡，是當前我國知識產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法亟待解決的問題。

4 結(jié)語

未來的競爭是知識產(chǎn)權(quán)的競爭。改革開放四十周年以來，我國知識產(chǎn)權(quán)法制建設(shè)已取得長足進步，但切不可止步于此。知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的制定和實施對我國具有重要意義，可以引導(dǎo)我國知識產(chǎn)權(quán)法律體系不斷完善。健全的知識產(chǎn)權(quán)法律制度是實施知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的堅實基礎(chǔ)和重要支撐，可以為知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的穩(wěn)步推進保駕護航。面對國際競爭的新格局，中國應(yīng)加快實施知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略和知識產(chǎn)權(quán)法制建設(shè)，盡快實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)大國向知識產(chǎn)權(quán)強國的跨越。