趙靖文 陳偉華

杭州電子科技大學(xué)法學(xué)院，浙江 杭州 310018

一、冷凍胚胎存在的法律爭議問題

首先是冷凍胚胎的法律屬性爭議。在目前的法律體系中，除了人之外的都是客體。作為冷凍胚胎相關(guān)法律問題中的最核心最基礎(chǔ)的是冷凍胚胎的法律屬性問題，目前處于極大的爭議之中。冷凍胚胎的法律屬性是冷凍胚胎后續(xù)一系列問題進行研究的基礎(chǔ)與核心，具有十分重要的、不可替代的意義。如果不能明確確定冷凍胚胎的法律屬性，那么后續(xù)的一系列研究便無法繼續(xù)得以開展。

其次是冷凍胚胎的繼承權(quán)問題。冷凍胚胎是否可以作為物來定義，是決定冷凍胚胎是否可以加以繼承的核心要素。如果把冷凍胚胎視為獨立的人，其就不可以被繼承；當(dāng)將冷凍胚胎視為民法上的物的時候，自然可以按照物權(quán)法的一般規(guī)定即作為財產(chǎn)被繼承。當(dāng)把冷凍胚胎看作是物的時候，首先要按照合意處分，如果夫妻雙方有對于冷凍胚胎合法處置的協(xié)議，在不損害公序良俗的情況下，應(yīng)當(dāng)按照該協(xié)議進行合理的處理。如果雙方?jīng)]有達成一致協(xié)議或者雙方?jīng)]有條件達成一致意見(如夫妻雙方或者其中一方離世)的情況下，無法得到協(xié)議繼承，就產(chǎn)生了法定繼承的問題。我國首例冷凍胚胎繼承權(quán)糾紛就是這種情況的典型案例。這一案件促使法學(xué)理論界對冷凍胚胎的繼承問題進行了較為深入的探討。

第三，冷凍胚胎的非原母體發(fā)育問題。冷凍胚胎能否完成后續(xù)的發(fā)育，主要有兩個方式：一是在卵子供體的母體內(nèi)完成后續(xù)發(fā)育；二是在非卵子供體的母體內(nèi)完成后續(xù)發(fā)育，也就是所謂的“代孕”。隨著人工生殖技術(shù)的迅速發(fā)展，許多不育夫婦嘗試使用代孕來延續(xù)下一代。盡管一些國家代孕已經(jīng)合法化，我國對代孕領(lǐng)域仍有著嚴(yán)格的法律監(jiān)督控制，現(xiàn)實生活中存在著許多代孕現(xiàn)象，代孕的管理是一個世界性的難題。

二、域外冷凍胚胎法律問題解決的經(jīng)驗

英美法系國家。美國作為一個聯(lián)邦國家，各個州對冷凍胚胎的法律屬性界定十分多元化。其中路易斯安那州和新墨西哥州都講冷凍胚胎作為人來進行保護，采取主體說。而新墨西哥州則沒有做出這樣的規(guī)定，新墨西哥州將已經(jīng)受精的胚胎確定為人，但前提是該胚胎已經(jīng)被移植入待孕母體的子宮內(nèi)開始發(fā)育。各個州根據(jù)不同的情況來處理代孕行為。合法的代孕存在于加利福尼亞州、賓夕法尼亞州、俄亥俄州；而在紐約、新澤西、新罕布什爾、密歇根、華盛頓及哥倫比亞特區(qū)等州，代孕是違法的。

英國在2008年頒布了《人類受精和胚胎法》，這部法律全面解釋了冷凍胚胎技術(shù)。條例明確界定了冷凍胚胎的含義；明確禁止與冷凍胚胎和胚胎有關(guān)的研究；在某些特定的情況下，冷凍胚胎可以在法律上定義為人類。同時，英國還建立了專門的機構(gòu)來規(guī)范與冷凍胚胎技術(shù)有關(guān)的行為。為了進一步規(guī)范與冷凍胚胎有關(guān)的各種活動英國修訂和完善了《1990年人類受精和胚胎法》。在英國代孕行為是合法的。但是英國明確禁止了商業(yè)性的代孕行為，因此英國存在的代孕行為并不是很多。

大陸法系國家。德國的《民法典》并沒有直接規(guī)定對于胚胎的屬性界定，在1991年1月1日頒布了《人類胚胎保護法》，在法律上保護了人類的受精卵和胚胎，充分體現(xiàn)了德國法律對于生命及潛在生命的尊重與保護。同時在代孕方面，德國是不允許代孕存在的。

法國對冷凍胚胎有著不同的看法。《民法典》中規(guī)定，胚胎沒有人格屬性，只有胚胎出生且出生時為活體，才可以擁有人格屬性，成為法律上的主體。因此，冷凍胚胎在法國被看作是物，并不能將其作為人來加以保護。法國在1994年通過了《生命倫理法》，這部法律也明確地禁止了代孕行為。

可以看出世界各國對于冷凍胚胎的法律問題存在不同的理解和規(guī)定，但一定程度上仍然值得我國借鑒：如建立健全相關(guān)的法律法規(guī)、出臺司法判例等。如何解決冷凍胚胎的相關(guān)法律問題不能簡單的做出判斷，更多的是需要結(jié)合我國的實際國情，按照我國的社會現(xiàn)狀來做出相應(yīng)的適合我國的關(guān)于冷凍胚胎的法律問題解決方法。

三、解決我國冷凍胚胎法律問題的建議

第一，明確冷凍胚胎屬性的法律界定。目前，學(xué)術(shù)界對冷凍胚胎法律屬性的研究主要以主體論和客體論為主，筆者認(rèn)為如果采取主體說與客體說之間的折中部分，即認(rèn)為胚胎是介于人與物之間的過渡特殊的存在，同時具有主體性和客體性的雙重特點，既不屬于人也不屬于物，地位特殊，則相對更加合理。冷凍胚胎不能獨立存在，需要依附于其他才能得以生存，故不屬于我國法律上的人；但是，冷凍胚胎具有未來可能發(fā)育成人的特點。它們具有生命的屬性，但尚未發(fā)展成為真正的人類。因此，應(yīng)該更多地關(guān)注它們，給予保護，而不是簡單地把它們當(dāng)成普通物。在立法還未完善時，實際生活中出現(xiàn)的糾紛可以用進行冷凍胚胎技術(shù)的目的來做出具體分類加以解決。

第二，完善冷凍胚胎繼承的相關(guān)立法。從繼承的角度來看，冷凍胚胎更應(yīng)當(dāng)作為物來加以繼承。我國《憲法》第十三條第二款規(guī)定：國家遵循現(xiàn)有的法律法規(guī)的基礎(chǔ)上來保護公民的私有權(quán)利。雖然我國的《繼承法》在對遺產(chǎn)范圍的列舉式規(guī)定中，并沒有明確的包括冷凍保存下的受精胚胎，即沒有將冷凍胚胎明確標(biāo)明屬于遺產(chǎn)范圍，但根據(jù)我國法無禁止即自由的法律原則，冷凍胚胎不應(yīng)當(dāng)不可繼承。并且從倫理道德方面來說，冷凍胚胎的繼承是符合倫理道德的要求的。

第三，加強非商業(yè)代孕適度開放的法律保障。法律在制定的時候，應(yīng)該兼顧法理與道德，兼顧規(guī)則與人情。筆者認(rèn)為，國家應(yīng)當(dāng)適當(dāng)開放代孕行為，允許部分非商業(yè)化代孕的存在。這樣才能更加兼顧了法理與情理，讓我們的法律不僅僅是規(guī)則，更是有血有肉的規(guī)則。即使是非商業(yè)性代孕，也要嚴(yán)格監(jiān)管，避免商業(yè)代孕的出現(xiàn)，避免人身商品化的出現(xiàn)。而為了使冷凍胚胎技術(shù)對人類的益處最大化，法律應(yīng)當(dāng)在一定的程度下有限的開放非商業(yè)性代孕的存在，與此同時嚴(yán)格地進行管制，出臺相關(guān)的配套法律和實施規(guī)則。

第四，強化冷凍胚胎使用的法律監(jiān)管。冷凍胚胎作為物與人之間的過渡存在體，它不能直接作為人加以保護，但又具有潛在的生命屬性，這就決定了對于冷凍胚胎的保護要比對于普通物的保護要更加嚴(yán)格，不能完全按照對于物的一般規(guī)定進行使用與處分。對于冷凍胚胎的使用限制，不僅要進行嚴(yán)格的法律規(guī)制，更要從道德底線加以限制。應(yīng)當(dāng)嚴(yán)令禁止冷凍胚胎的任何形式的買賣，如果出現(xiàn)冷凍胚胎的商品化，就會產(chǎn)生十分嚴(yán)重的社會危害。只有嚴(yán)格監(jiān)管冷凍胚胎的使用，才能最大程度地改善冷凍胚胎不當(dāng)使用所帶來的社會危害，使冷凍胚胎在合法范圍內(nèi)發(fā)揮其最大的社會和人類價值。

總之，冷凍胚胎作為新興產(chǎn)物，已經(jīng)引起了各種法律糾紛。為了保護參與實施人工輔助生殖醫(yī)療技術(shù)的各方的合法權(quán)益，促進人工輔助生殖技術(shù)應(yīng)用的健康發(fā)展，必須將人類輔助生殖技術(shù)的實施所引發(fā)的各種社會關(guān)系納入法律規(guī)范軌道，使冷凍胚胎技術(shù)為人類發(fā)揮最大程度的作用。