肖 宜

海南師范大學(xué)法學(xué)院，海南 海口 571127

一、強(qiáng)奸罪定義

強(qiáng)奸罪是一種違反人性的行為，也是最古老的一種犯罪類型。在強(qiáng)奸一詞中，“強(qiáng)”字充分表現(xiàn)出行為人通過強(qiáng)暴的手段進(jìn)行犯罪，而“奸”充分反映出行為內(nèi)容的實(shí)質(zhì)。這兩個(gè)字合為一體就充分說明了強(qiáng)奸罪的主要特征。從傳統(tǒng)刑法的特征來看，強(qiáng)奸罪還可以稱為強(qiáng)奸婦女罪，具體來說，是指施害者在沒有征得女性本人同意后，并在女性被迫的情況下，采取暴力、威脅的手法，逼迫女性與施害者發(fā)生性行為。從客觀角度來分析，施害者之所以會(huì)被判定為強(qiáng)奸罪，是因?yàn)槭┖φ卟扇〔徽?dāng)手段逼迫女性與其發(fā)生性行為，同時(shí)，在年齡層面上，如果施害者和受害者均屬于未成年，那么便不能被判定為強(qiáng)奸罪。另外，從強(qiáng)奸罪的主觀角度來看，其主要強(qiáng)調(diào)的是行為人故意并逼迫婦女發(fā)生的強(qiáng)奸行為。并且，對(duì)于強(qiáng)奸既遂與未遂的區(qū)分，是以有無違背婦女意志的角度去區(qū)分。

二、強(qiáng)奸罪法定刑的立法缺陷

(一)基本罪的法定刑偏重

對(duì)于強(qiáng)奸罪而言，雖然我國刑法把其歸入到侵犯人生權(quán)利的一項(xiàng)重罪，但是，此罪只是侵犯了婦女或幼女的性自由權(quán)利，如果是輕微的強(qiáng)奸罪，在實(shí)踐中是不會(huì)危害到婦女的生命安全，只會(huì)對(duì)婦女的精神或心理方面造成嚴(yán)重的傷害。此外，從刑法的規(guī)定內(nèi)容來看，對(duì)于基本的強(qiáng)奸罪處罰都是3年以上10年以下有期徒刑，而不論強(qiáng)奸情節(jié)的嚴(yán)重程度如何，都是在這一個(gè)期限內(nèi)選擇。但是，如何對(duì)犯罪分子定罪刑法，依然是要以罪責(zé)刑相適應(yīng)原則作為依據(jù)來判定刑罰，也就是，如何判定刑罰的輕重程度要與犯罪分子自身所犯的罪行和其需要承擔(dān)的刑事責(zé)任相匹配。

(二)犯罪嚴(yán)重程度的區(qū)分欠妥當(dāng)

從傳統(tǒng)的刑法來看，對(duì)于量刑單位只分為了兩種，即基本犯和加重犯。其中對(duì)于加重犯而言有5種犯罪情節(jié)：一是對(duì)婦女或幼女造成犯罪情節(jié)非常惡劣的；二是在婦女或幼女多數(shù)人的情況下，行為人依次實(shí)行強(qiáng)奸行為；三是在公共場所中，行為人當(dāng)眾直接對(duì)婦女實(shí)行強(qiáng)奸行為；四是行為人為兩人以上時(shí)對(duì)婦女進(jìn)行輪流強(qiáng)奸；五是在強(qiáng)奸行為發(fā)生后，導(dǎo)致婦女或幼女的身體受到嚴(yán)重傷害或死亡的后果。其中，對(duì)于第一個(gè)強(qiáng)奸情節(jié)而言，是從行為人的主觀方面來排定強(qiáng)奸罪的情節(jié)是否非常惡劣。

三、強(qiáng)奸罪法定刑的立法完善

(一)降低強(qiáng)奸罪基 本罪的法定刑

從國際上的立法來看，大多數(shù)國家對(duì)于強(qiáng)奸罪的刑法都不是很重，同時(shí)還存在對(duì)犯罪情節(jié)減輕的現(xiàn)象。通過參考國外對(duì)強(qiáng)奸罪的立法規(guī)定，再結(jié)合我國的實(shí)際情況來看，筆者認(rèn)為可以把強(qiáng)奸罪的處罰修改為2年以上7年以下有期徒刑。

(二)增加強(qiáng)奸罪量刑單位

通過研究我國的強(qiáng)奸罪的法定刑量刑單位來看，筆者建議可以把刑量刑單位分為三個(gè)，從而可以使強(qiáng)奸罪的規(guī)定具有很強(qiáng)的明確性和針對(duì)性。從國外來看對(duì)強(qiáng)奸罪劃分法定刑量單位通常都是3至6個(gè)，而我國的澳門和臺(tái)灣則把量刑單位分為6個(gè)和7個(gè)。雖然量刑單位在規(guī)定上不是越多就越好，但是在基本情況下量刑單位通常都是分為4個(gè)，這樣才能更好的做到針對(duì)罪行來判定相應(yīng)的刑罰，同時(shí)也可以使強(qiáng)奸罪的量刑更加有明確性和操作性。

(三)完善量刑情節(jié)

在量刑情節(jié)方面中，筆者建議應(yīng)該進(jìn)一步的對(duì)立法進(jìn)行完善與補(bǔ)充。本文主要對(duì)加重犯的情節(jié)展開分析，筆者建議對(duì)于加重犯情節(jié)可增設(shè)2個(gè)量刑情節(jié)。一個(gè)是以強(qiáng)奸行為的嚴(yán)重程度作為依據(jù)來增設(shè)的加重犯的量刑情節(jié)，另一個(gè)是在強(qiáng)奸行為特別嚴(yán)重的情況下增設(shè)加重犯的量刑情節(jié)。而關(guān)于第一種增設(shè)的量刑情節(jié)，本文提出兩點(diǎn)修改建議：第一，把對(duì)多數(shù)婦女進(jìn)行強(qiáng)奸和由二人以上對(duì)婦女進(jìn)行輪流強(qiáng)奸的犯罪情節(jié)融合為一體，因?yàn)檫@兩個(gè)犯罪情節(jié)的相同之處在于都是當(dāng)事人為兩人以上的情況下發(fā)生的強(qiáng)奸行為，而不同之處為前者是受害人為兩人以上，而后者是行為人為兩人以上，由此可見兩者具有合并的可能；第二，把“造成其他嚴(yán)重后果”的條款應(yīng)用與各種不是特別嚴(yán)重的強(qiáng)奸罪行程度中。