反洗錢視角下受益所有人識(shí)別國(guó)際經(jīng)驗(yàn)與借鑒

黃杰

摘要：受益所有人是反洗錢領(lǐng)域廣泛采用的概念，有效識(shí)別受益所有人對(duì)打擊金融犯罪和恐怖主義融資方面具有顯著的重要性，受益所有人制度不僅是G20關(guān)注的重要內(nèi)容，也是FATF第四輪互評(píng)估重點(diǎn)。為防止受益所有人利用企業(yè)進(jìn)行洗錢等犯罪活動(dòng)，各國(guó)積極采取措施開展受益所有人識(shí)別工作，本文分析英國(guó)、美國(guó)、歐盟在受益所有人工作中的經(jīng)驗(yàn)做法及我國(guó)受益所有人識(shí)別現(xiàn)狀，力圖為我國(guó)做好受益所有人識(shí)別工作提供有效建議。

關(guān)鍵詞：受益所有人 身份識(shí)別 反洗錢監(jiān)管

一、受益所有人識(shí)別國(guó)際實(shí)踐

（一）各國(guó)受益所有人法律制度建設(shè)與完善

英國(guó)不斷完善受益所有人制度，先后修訂了《2006年英國(guó)公司法》、《2015年英國(guó)小企業(yè)、企業(yè)級(jí)雇傭法》，頒布了《2018年英國(guó)制裁和反洗錢法》。通過修改公司法和反洗錢法，確保受益所有人概念符合國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)目前隱匿股東的不記名股票以及高管責(zé)任做了相關(guān)要求，同時(shí)英國(guó)建立了公開的受益所有人數(shù)據(jù)庫(kù)。

美國(guó)2018年正式實(shí)施《反恐怖主義及非法金融法案》，該法案通過聯(lián)邦立法的形式要求法人企業(yè)向美國(guó)財(cái)政部下屬的金融犯罪調(diào)查局（FinCEN）提交一份受益所有權(quán)信息的清單，主要減輕金融機(jī)構(gòu)在執(zhí)行金融犯罪調(diào)查局客戶盡職調(diào)查新條例中所面臨著的合規(guī)負(fù)擔(dān)，助力金融機(jī)構(gòu)有效識(shí)別法人企業(yè)受益所有人信息。

歐盟反洗錢3號(hào)明確了受益所有人定義，4號(hào)令把受益所有權(quán)問題置于其反洗錢反恐怖融資風(fēng)險(xiǎn)管控的核心，將受益所有權(quán)和最終受益者作為一個(gè)明確的監(jiān)管區(qū)域，要求金融機(jī)構(gòu)依據(jù)指令并結(jié)合成員國(guó)實(shí)際完善相關(guān)法律以有效識(shí)別每個(gè)法人實(shí)體的受益所有者。反洗錢5號(hào)令對(duì)4號(hào)令的條例做了進(jìn)一步修訂，要求義務(wù)機(jī)構(gòu)強(qiáng)化法律實(shí)體的盡職調(diào)查，加強(qiáng)了建立的受益所有權(quán)集中登記制度，擴(kuò)大的信息訪問范圍。

（二）受益所有人信息管理比較

英國(guó)立法要求其有限責(zé)任公司和歐洲股份公司對(duì)最終受益所有人信息的透明化承擔(dān)責(zé)任。同時(shí)，還要求他們應(yīng)當(dāng)持續(xù)更新其最終收益所有人信息，并將信息移交給英國(guó)登記部門。最終受益所有人的信息每隔6個(gè)月更新一次。英國(guó)要求其14個(gè)海外領(lǐng)地必須引入受益所有權(quán)登記制度，提交有關(guān)法律實(shí)體受益所有權(quán)的公開登記冊(cè)，否則將面臨政府的強(qiáng)制性要求。

歐盟反洗錢4號(hào)令規(guī)定所有成員國(guó)都必須建立集中登記機(jī)制，將存儲(chǔ)在其司法管轄下注冊(cè)的公司“足夠、準(zhǔn)確和最新的受益所有權(quán)信息”。在這些登記體系中，公司也有義務(wù)保存相關(guān)受益所有權(quán)的信息，并向主管當(dāng)局和歐盟金融情報(bào)機(jī)構(gòu)報(bào)告。歐盟反洗錢5號(hào)令擴(kuò)展并加強(qiáng)了當(dāng)前已建立的受益所有權(quán)集中登記制度。

（三）強(qiáng)化型盡職調(diào)查措施

英國(guó)客戶盡職調(diào)查CDD措施應(yīng)包括：一是識(shí)別客戶身份，并在通過可靠和獨(dú)立來(lái)源獲取的文檔、數(shù)據(jù)或信息基礎(chǔ)上核實(shí)客戶身份;二是如受益所有人并非客戶本人，應(yīng)識(shí)別受益所有人，且應(yīng)采取充分措施，在風(fēng)險(xiǎn)敏感性基礎(chǔ)上，核實(shí)其身份，了解實(shí)際受益人情況，包括諸如法人、信托或類似法律協(xié)議、所有權(quán)和控制權(quán)等信息;三是獲取關(guān)于業(yè)務(wù)關(guān)系目的及其內(nèi)在本質(zhì)方面的信息。

美國(guó)要求銀行都必須有一整套程序來(lái)維護(hù)和更新客戶信息，基于風(fēng)險(xiǎn)為本的原則開展法人企業(yè)客戶受益所有人身份信息識(shí)別與核實(shí)工作。對(duì)現(xiàn)有客戶，銀行需要根據(jù)其持續(xù)的交易監(jiān)視情況，獲取現(xiàn)有的法人客戶受益所有權(quán)信息。

歐盟反洗錢4號(hào)令引入了對(duì)高風(fēng)險(xiǎn)第三國(guó)采取強(qiáng)化型客戶盡職調(diào)查措施的義務(wù)。反洗錢5號(hào)令規(guī)定了義務(wù)實(shí)體必須應(yīng)用的強(qiáng)化型盡職調(diào)查措施的內(nèi)容，獲取有關(guān)客戶及受益所有人的資金來(lái)源和財(cái)富來(lái)源信息并獲得高級(jí)管理層批準(zhǔn)方可建立或繼續(xù)業(yè)務(wù)關(guān)系等。

二、受益所有人制度、執(zhí)行現(xiàn)狀與難點(diǎn)分析

（一）我國(guó)反洗錢領(lǐng)域受益所有人制度現(xiàn)狀

目前，與國(guó)際對(duì)受益所有人實(shí)踐相比，我國(guó)還存在一定的差距。一是我國(guó)制定的關(guān)于受益所有人工作開展制度基本上是部門規(guī)章，法律層級(jí)較低，缺乏相關(guān)基礎(chǔ)法律作為受益所有人識(shí)別有力支撐。二是我國(guó)對(duì)受益所有人概念尚未作出明確的定義。三是中國(guó)人民銀行、國(guó)家和信息化部等四部委聯(lián)合建立了企業(yè)信息聯(lián)網(wǎng)核查系統(tǒng)，但信息聯(lián)網(wǎng)核查系統(tǒng)的使用已在部分金融機(jī)構(gòu)試點(diǎn)，尚未全面推廣及覆蓋全部義務(wù)機(jī)構(gòu)。

（二）金融機(jī)構(gòu)受益所有人執(zhí)行現(xiàn)狀及難點(diǎn)分析

1.受益所有人信息真實(shí)性核實(shí)難。義務(wù)機(jī)構(gòu)在開展受益所有人識(shí)別時(shí)，對(duì)客戶提供的股權(quán)結(jié)構(gòu)及受益所有人信息資料，義務(wù)機(jī)構(gòu)柜面人員需要做合規(guī)和真實(shí)性審查，但信息的真實(shí)性難以準(zhǔn)確核查，如企業(yè)提供的股權(quán)結(jié)構(gòu)書的真實(shí)性難以找到較為權(quán)威的平臺(tái)予以核實(shí)。

2.受益所有人信息采集難度大。在開展受益所有人識(shí)別過程中，面對(duì)股權(quán)結(jié)構(gòu)復(fù)雜和多層級(jí)公司時(shí)，由于受益所有人披露的法定信息、數(shù)據(jù)或者資料獲取渠道較少，義務(wù)機(jī)構(gòu)難以獲得其完整股權(quán)結(jié)構(gòu)等權(quán)威數(shù)據(jù)，造成難以判定最終受益所有人，給識(shí)別工作帶來(lái)了很大的困難，尤其是上級(jí)控股機(jī)構(gòu)穿透到最后是合資或外資企業(yè)，其注冊(cè)地及該實(shí)際經(jīng)營(yíng)地址均在境外，缺乏有效有效手段獲取相關(guān)股權(quán)信息，難以最終確認(rèn)受益人所有人。

3.客戶持續(xù)識(shí)別困難。在企業(yè)管理層變更、股權(quán)結(jié)構(gòu)變化等導(dǎo)致法人、受益所有人變更時(shí)，義務(wù)機(jī)構(gòu)難以及時(shí)掌握企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)變更信息，對(duì)受益所有人的信息不能及時(shí)更新。比如一些公司通過增資擴(kuò)股快速發(fā)展，股權(quán)結(jié)構(gòu)變更較為頻繁，在相關(guān)信息披露不及時(shí)或不完整的情況下，難以及時(shí)的持續(xù)識(shí)別受益所有人。

4.社會(huì)公眾認(rèn)知程度低，工作配合難度大。義務(wù)機(jī)構(gòu)普遍反映在開展受益所有人識(shí)別工作過程中，多數(shù)客戶不愿配合提供股份或相關(guān)信息給義務(wù)機(jī)構(gòu)，經(jīng)過義務(wù)機(jī)構(gòu)講解宣傳后，情況有所好轉(zhuǎn)，但仍存在部分客戶推脫或拒絕配合識(shí)別，受益所有人識(shí)別工作的公眾認(rèn)知度還較低。

四、國(guó)際受益所有人識(shí)別工作對(duì)我國(guó)的啟示

（一）完善相關(guān)法律法規(guī)

建議借鑒國(guó)際規(guī)則及結(jié)合我國(guó)實(shí)際，從完善我國(guó)反洗錢、反恐怖融資、反逃稅監(jiān)管體制機(jī)制出發(fā)，在國(guó)家層面上加快推進(jìn)相關(guān)立法修訂，綜合反洗錢、反恐怖融資、稅收征管等受益所有人的應(yīng)用，明確立法規(guī)范，界定受益所有人概念和適用等相關(guān)的法律，在法律層面實(shí)現(xiàn)對(duì)受益所有人安排，明確企業(yè)的注冊(cè)和披露義務(wù);規(guī)定企業(yè)、受益所有人有配合反洗錢工作的義務(wù)以及相應(yīng)的處罰條款。在反洗錢法律制度中明確“受益所有人”登記制度或管理辦法，制定操作細(xì)則，包括登記、豁免、保存、查詢、使用和保密等具體要求;重新修訂或者細(xì)化受益所有人制度，考慮增加無(wú)法識(shí)別或者辨別受益所有人履職留痕的程序，提高義務(wù)主體履職的可操作性。

（二）建立登記制度，實(shí)現(xiàn)信息共享

建議借鑒國(guó)際經(jīng)驗(yàn)，建立受益所有人信息登記制度，制定統(tǒng)一的登記標(biāo)準(zhǔn)，整合企業(yè)信息，全力提升企業(yè)透明度，提高機(jī)構(gòu)查詢的質(zhì)效，確保信息的可靠性、真實(shí)性。同時(shí)加快建立和推進(jìn)企業(yè)信息數(shù)據(jù)庫(kù)在金融機(jī)構(gòu)間推廣和應(yīng)用，實(shí)現(xiàn)機(jī)構(gòu)查詢?nèi)采w。平衡信息公開與信息保密的關(guān)系，賦予金融機(jī)構(gòu)以及監(jiān)管執(zhí)法部門查詢權(quán)限。

（三）建立國(guó)際合作機(jī)制，實(shí)現(xiàn)信息交換

不法分子通常利用境外法人企業(yè)實(shí)體或者殼公司通過隱匿受益所有人身份的手法來(lái)實(shí)施洗錢和其他金融犯罪，識(shí)別并獲取外資企業(yè)信息及受益所有人信息給金融機(jī)構(gòu)帶來(lái)了很大困難。建議加強(qiáng)國(guó)際間合作與交流，在原有信息交換的基礎(chǔ)上，建立反洗錢領(lǐng)域受益所有人信息交換機(jī)制，逐步實(shí)現(xiàn)企業(yè)信息及受益所有人信息的跨國(guó)交換，提高境內(nèi)金融機(jī)構(gòu)識(shí)別受益所有人的效率以及為執(zhí)法部門跨國(guó)金融犯罪調(diào)查提供便利。

（四）強(qiáng)化盡職調(diào)查，加強(qiáng)信息綜合評(píng)估分析

在“放管服”改革的大環(huán)境下，取消企業(yè)銀行賬戶許可意味著金融機(jī)構(gòu)有更大的主導(dǎo)權(quán)，在優(yōu)化客戶開戶情況下，金融機(jī)構(gòu)應(yīng)加強(qiáng)基層員工培訓(xùn)，制定合規(guī)流程，采取基于風(fēng)險(xiǎn)為本的原則開展客戶盡職調(diào)查，嚴(yán)格審核企業(yè)開戶資料，識(shí)別、核實(shí)、收集受益所有人信息，了解客戶開戶的真實(shí)意圖;對(duì)高風(fēng)險(xiǎn)客戶采取強(qiáng)化的盡職調(diào)查。在當(dāng)前大數(shù)據(jù)、云計(jì)算的時(shí)代背景下，金融機(jī)構(gòu)依靠國(guó)家企業(yè)信用信息平臺(tái)、第三方軟件查詢獲取信息及整合各業(yè)務(wù)系統(tǒng)內(nèi)部資源，掌握充足的信息資源并分析，形成對(duì)客戶、受益所有者及其所有權(quán)關(guān)系、股權(quán)架構(gòu)和控制權(quán)狀況的整體判斷，建立一個(gè)集中存儲(chǔ)客戶和交易對(duì)手?jǐn)?shù)據(jù)的信息系統(tǒng)，以便在多個(gè)業(yè)務(wù)部門和監(jiān)管執(zhí)法部門查詢和靈活使用這些數(shù)據(jù)資料，金融機(jī)構(gòu)可以依據(jù)系統(tǒng)保存的信息資料對(duì)建立業(yè)務(wù)關(guān)系的客戶開展客戶生命周期管理。

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（作者單位：中國(guó)人民銀行宿州市中心支行）