清算過程中的股權轉(zhuǎn)讓效力研究

藍日揚 王輝宇 陳懿寧 北京融商（大連）律師事務所

關于公司清算過程中股權轉(zhuǎn)讓的效力，法國的《商事公司法》第二百七十二條規(guī)定：“在公司解散后直至清算結束后的期間內(nèi)，股票仍可轉(zhuǎn)讓?！蔽覈鴮W者何美歡認為：“如果有人愿意承擔股款責任，公司清算前夕的轉(zhuǎn)讓也是可以注冊的，只要董事對受讓人的人格不提出反對。”虞政平認為：“解散過程中的股權轉(zhuǎn)讓，是公司運營實踐中的客觀要求，不能想當然地否認其應有的法律效力?！?/p>

一、清算中股權轉(zhuǎn)讓的合法性

針對清算過程中的股權轉(zhuǎn)讓的合法性，本文從理論和實踐角度分別進行研究：

股權轉(zhuǎn)讓是當事人之間通過協(xié)議，將自己的股權轉(zhuǎn)讓給他人的行為。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東進行股權轉(zhuǎn)讓時，如果是向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權，轉(zhuǎn)讓股權的股東應先通知其他股東，其他股東過半數(shù)以上同意的可以進行轉(zhuǎn)讓。股東向其他股東轉(zhuǎn)讓股權的，僅履行向其他股東的通知義務即可。我國《公司法》對股東轉(zhuǎn)讓股權進行了其他限制，主要包括發(fā)起人在公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓股權，董事、監(jiān)事、高級管理人員等特殊主體在特定時間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓股權，以及依據(jù)公司章程不得轉(zhuǎn)讓股權等限制。但并未對公司在清算過程中的股權轉(zhuǎn)讓作出禁止。

二、股權轉(zhuǎn)讓的程序

（一）履行轉(zhuǎn)讓前的告知義務

股東向其他股東轉(zhuǎn)讓股權之前應履行一定的通知義務，向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權應經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。根據(jù)《公司法》第七十一條，股權轉(zhuǎn)讓有限責任公司股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權，應該經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。

（二）轉(zhuǎn)讓人和受讓人之間協(xié)商一致

股權轉(zhuǎn)讓本質(zhì)上是合同行為，當事人協(xié)商一致達成一致意見即可，股東在進行股權轉(zhuǎn)讓時，轉(zhuǎn)讓方和受讓方之間協(xié)商一致訂立協(xié)議即可。若有其他股東不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意股東應當購買該轉(zhuǎn)讓股權，不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。公司章程對股權轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

（三）股權轉(zhuǎn)讓價值合理

股東對外轉(zhuǎn)讓股權時，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權，因而股東在對外轉(zhuǎn)讓股權時應進行價值評估，以合理的價值進行轉(zhuǎn)讓，否則一旦價值不公允將會損害其他股東權益。公司在清算過程中，涉及債權人、股東等多方利益相關人，如果不進行股權評估，直接依據(jù)轉(zhuǎn)讓方和受讓方協(xié)議確定轉(zhuǎn)讓價，則有損害其他利益相關人權益的風險，容易引發(fā)訴訟案件。

（四）特殊主體轉(zhuǎn)讓股權需經(jīng)相關主管部門同意

如果轉(zhuǎn)讓方是中外合資經(jīng)營企業(yè)或中外合作經(jīng)營企業(yè)等特殊主體，需要經(jīng)過國家對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門審查批準方可轉(zhuǎn)讓，以確定轉(zhuǎn)讓的可行性、合規(guī)性，否則該轉(zhuǎn)讓行為將不發(fā)生法律效力。

（五）轉(zhuǎn)讓繳稅義務

在股權轉(zhuǎn)讓交易中，轉(zhuǎn)讓方位納稅義務人，而受讓股權的一方是扣繳義務人，履行代扣代繳的義務。股權交易各方在簽訂股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議并完成股權轉(zhuǎn)讓交易以后至企業(yè)變更股權登記之前，負有納稅義務或者代扣代繳義務的轉(zhuǎn)讓方或受讓方，應到主管稅務機關辦理納稅（扣繳）申報，并持稅務機關開具的股權轉(zhuǎn)讓所得繳納個人所得稅完稅證明或者免稅不征證明，到工商行政管理部門辦理股權變更登記手續(xù)。股權交易各方已經(jīng)簽訂股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議，但未完成股權轉(zhuǎn)讓交易的，企業(yè)在向工商行政管理部門申請股權變更登記時，應填寫《股東變動情況報告表》并向主管稅務機關申報。

三、結語

“法無禁止即自由”，法律并未對股東進行股權轉(zhuǎn)讓的時間進行限制，從理論角度出發(fā)，并無任何理由限制股東在公司清算過程中進行股權轉(zhuǎn)讓。只要股東之間達成協(xié)議，不存在法律規(guī)定的禁止股權轉(zhuǎn)讓的情況，以及欺詐、惡意串通或違背真實意思表示或其他法律規(guī)定的導致股權轉(zhuǎn)讓無效的情形，股東之間的股權轉(zhuǎn)讓就有效。

股權依據(jù)公司的存續(xù)而存續(xù)，公司主體消滅，股權也隨之消失。公司解散進入清算程序后，清算組要清理公司債權債務、處理公司尚未了結的業(yè)務等大量工作，清算工作將是一個漫長的過程。公司處于清算階段但公司尚未注銷，此時公司尚處于存續(xù)期間，股東可以繼續(xù)行使其相關權利，其中就包括股權轉(zhuǎn)讓的權利。

盡管現(xiàn)有的法律規(guī)定對于清算過程中的股權轉(zhuǎn)讓沒有進行限制，但股權轉(zhuǎn)讓是一個復雜的過程，并非轉(zhuǎn)讓方受讓方合議即可完成，涉及其他方利益的，需要履行通知義務或是經(jīng)過其同意方可轉(zhuǎn)讓，特定主體還需要經(jīng)過審批才能進行轉(zhuǎn)讓。

清算過程中的股權轉(zhuǎn)讓在實際操作過程中可能會存在其他障礙，需要區(qū)分具體情形加以考量，不能僅憑相關法律未進行規(guī)定就認定任何清算過程中的股權轉(zhuǎn)讓均有可實踐性。相關法律也應對這一問題加以明確，以減少實踐中針對這一問題可能引發(fā)的糾紛。