羅開卷 陳慶安

根據(jù)《刑法》第385條的規(guī)定，國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物，或者非法收受他人財(cái)物為他人謀取利益的，屬于受賄。無論是索取還是收受賄賂，一般基于對方有求于己或者存在具體請托事項(xiàng)。如對方暫未有求于己或者無具體請托事項(xiàng)，但索取、收受財(cái)物行為又與國家工作人員的職務(wù)行為存在關(guān)聯(lián)的所謂“感情投資”，能否直接以受賄論處，曾爭議較大。為從嚴(yán)懲治腐敗犯罪，統(tǒng)一法律適用，2016年“兩高”《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱“《貪污賄賂解釋》”）第13條對受賄罪中“為他人謀取利益”要件作了擴(kuò)張解釋，該條第1款明確規(guī)定：“實(shí)際或者承諾為他人謀取利益的”“明知他人有具體請托事項(xiàng)的”，或者“履職時(shí)未被請托，但事后基于該履職事由收受他人財(cái)物的”，均應(yīng)認(rèn)定為“為他人謀取利益”；第2款還明確規(guī)定：“國家工作人員索取、收受具有上下級關(guān)系的下屬或者具有行政管理關(guān)系的被管理人員的財(cái)物價(jià)值三萬元以上，可能影響職權(quán)行使的”，視為承諾為他人謀取利益。“視為承諾為他人謀取利益”是“推定”為他人謀取利益，同樣體現(xiàn)了權(quán)錢交易的本質(zhì)特征，從而屬于受賄行為，因此而構(gòu)成受賄罪的亦稱為感情投資型受賄罪。盡管感情投資型受賄亦屬于受賄，但較之于一般受賄存在明顯差異?；诖?，本文擬結(jié)合《貪污賄賂解釋》規(guī)定，著重探討感情投資型索取、收受財(cái)物行為所特有的入罪要件，以準(zhǔn)確區(qū)分構(gòu)罪的受賄行為與不構(gòu)罪的一般違紀(jì)行為。

一、感情投資型索取、收受財(cái)物行為入罪之三要件解讀

感情投資型索取、收受財(cái)物行為無疑屬于違紀(jì)行為，但并不當(dāng)然屬于受賄行為。故此，不能簡單地將“感情投資型索取、收受財(cái)物行為”等同于“感情投資型受賄行為”。事實(shí)上，也只有部分感情投資型索取、收受財(cái)物行為最終以受賄論處。根據(jù)《貪污賄賂解釋》規(guī)定，感情投資型索取、收受財(cái)物行為如具備“國家工作人員索取、收受具有上下級關(guān)系的下屬或者具有行政管理關(guān)系的被管理人員的財(cái)物”“索取、收受的財(cái)物價(jià)值3萬元以上”及“可能影響職權(quán)行使”三要件的，視為承諾為他人謀取利益，從而滿足受賄罪的構(gòu)成要件，即對該索取、收受財(cái)物行為以感情投資型受賄論處。

“視為承諾為他人謀取利益”，屬于“為他人謀取利益”的情形之一。根據(jù)《貪污賄賂解釋》的文字表述，感情投資型索取、收受財(cái)物行為的入罪要件，除了三要件外還要求“視為承諾為他人謀取利益”，那么，“視為承諾為他人謀取利益”能否視為另一個(gè)要件？對此，筆者認(rèn)為，“視為承諾為他人謀取利益”系基于同時(shí)具備三要件的一種推定，即同時(shí)具備三要件的即視為承諾為他人謀取利益。故此，感情投資型索取、收受財(cái)物行為的入罪要件應(yīng)為三要件而非四要件。

（一）“對象要件”：國家工作人員索取、收受具有上下級關(guān)系的下屬或者具有行政管理關(guān)系的被管理人員的財(cái)物

在感情投資型受賄中，要求國家工作人員索取、收受的財(cái)物來源于與其具有上下級關(guān)系的下屬或者具有行政管理關(guān)系的被管理人員，本文將之稱為“對象要件”。而在一般受賄中，對索取、收受“誰”的財(cái)物并無特別限制，只要是“他人”財(cái)物即可。

1.與國家工作人員“具有上下級關(guān)系的下屬”之解讀

“上下級關(guān)系”①上下級關(guān)系是一種非常重要的人際關(guān)系，如有的界定為“在某一時(shí)刻存在于上下級之間的基于利益、情感和身份義務(wù)的連結(jié)”參見郭曉薇、李成彥：《中國人的上下級關(guān)系:整合構(gòu)念的建立與初步檢驗(yàn)》，《管理學(xué)報(bào)》2015年第2期。強(qiáng)調(diào)人在組織系統(tǒng)中的角色與定位，可以是領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系，也可以是指導(dǎo)與被指導(dǎo)關(guān)系。“下屬”即下級，同一組織系統(tǒng)中等級低的組織或人員 。②參見《現(xiàn)代漢語詞典》（第6版），商務(wù)印書館2012年版，第1404頁。上級人員對應(yīng)下級人員，上級單位對應(yīng)下級單位，故國家工作人員的下屬應(yīng)指下級人員。關(guān)于與國家工作人員“具有上下級關(guān)系的下屬”的范圍，實(shí)踐中主要存在狹義說與廣義說兩種理解。

狹義說認(rèn)為，與國家工作人員“具有上下級關(guān)系的下屬”，是指同一單位中處于該國家工作人員領(lǐng)導(dǎo)之下的工作人員。此處的“下屬”與該國家工作人員系同事關(guān)系。廣義說則認(rèn)為，“下屬”即下級，除了狹義說所稱人員外，還應(yīng)包括處于該國家工作人員領(lǐng)導(dǎo)或者指導(dǎo)之下的下級單位工作人員。下級單位工作人員對于上級單位領(lǐng)導(dǎo)而言本就屬于下級，而且實(shí)踐中下級單位工作人員對上級單位領(lǐng)導(dǎo)進(jìn)行感情投資的并不鮮見，故將下級單位工作人員納入上級單位領(lǐng)導(dǎo)的下屬范疇，有利于懲處感情投資型受賄行為。故此，廣義說中的下屬既包括屬于同事關(guān)系的下屬，也包括不屬于同事但系下級單位的工作人員。如在同一縣內(nèi)，很難說鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）長是縣長的同事，但鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）長無疑是縣長的下屬（下級）。筆者贊同廣義說。即與國家工作人員具有上下級關(guān)系的下屬，既包括同一單位中處于該國家工作人員領(lǐng)導(dǎo)之下的工作人員，也包括處于該國家工作人員領(lǐng)導(dǎo)或者指導(dǎo)之下的下級單位工作人員。具體而言，第一，同一單位中該國家工作人員的下級工作人員，當(dāng)然包括該國家工作人員主管或者分管的工作人員，也應(yīng)包括不屬于該國家工作人員主管或者分管的下級工作人員。如并未主管或者分管林業(yè)的副省長，利用職務(wù)上的便利，索取林業(yè)部門工作人員的財(cái)物，或者非法收受其財(cái)物為其謀取利益的，無疑屬于受賄。第二，上下級關(guān)系是一種縱向關(guān)系，在同一單位內(nèi)國家工作人員與其具有上下級關(guān)系的下屬之間屬于領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系。但國家工作人員與其下級單位工作人員之間，有的屬于領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系，如省長與其轄區(qū)內(nèi)的地級市市長之間；有的屬于指導(dǎo)與被指導(dǎo)的關(guān)系，如教育部部長與省教育廳廳長之間。

2.與國家工作人員“具有行政管理關(guān)系的被管理人員”之解讀

行政管理通常是指政府管理，即“國家統(tǒng)治階級通過它所組織的政府，依法對國家事務(wù)、社會(huì)公共事務(wù)和政府機(jī)關(guān)事務(wù)的管理活動(dòng)”①李青山：《行政管理學(xué)》（第2版），中國農(nóng)業(yè)大學(xué)出版社2002年版，第4頁。。隨著社會(huì)的發(fā)展，行政管理的對象日益廣泛，包括經(jīng)濟(jì)建設(shè)、文化教育、市政建設(shè)、社會(huì)秩序、公共衛(wèi)生、環(huán)境保護(hù)等各個(gè)方面。例如，食品藥品監(jiān)管部門依法依規(guī)對其轄區(qū)內(nèi)的食品、藥品企業(yè)具有監(jiān)管職責(zé)，相關(guān)食品、藥品企業(yè)中的負(fù)責(zé)人于負(fù)責(zé)監(jiān)管該企業(yè)的國家工作人員而言，就屬于具有行政管理關(guān)系的被管理人員。再如住房保障和房屋管理部門依法依規(guī)對其轄區(qū)內(nèi)的房地產(chǎn)經(jīng)營開發(fā)公司具有監(jiān)管職責(zé)，相關(guān)房地產(chǎn)經(jīng)營開發(fā)公司中的負(fù)責(zé)人于負(fù)責(zé)監(jiān)管該公司的國家工作人員而言，就屬于具有行政管理關(guān)系的被管理人員。

與國家工作人員具有行政管理關(guān)系的被管理人員和與國家工作人員具有上下級關(guān)系的下屬，顯然屬于不同的范疇，不存在交集?！跋聦佟迸c國家工作人員屬于同一單位人員或者同一組織系統(tǒng)內(nèi)的人員，而“被管理人員”于國家工作人員而言屬于外部人員。因此，感情投資型受賄將索取、收受內(nèi)部人員以及外部人員財(cái)物均納入打擊范圍，嚴(yán)密了賄賂犯罪的法網(wǎng)。

（二）“數(shù)額要件”：索取、收受的財(cái)物價(jià)值在3萬元以上

在感情投資型受賄中，要求索取、收受的財(cái)物價(jià)值在“3萬元以上”，這是一個(gè)量化標(biāo)準(zhǔn)，本文將之稱為“數(shù)額要件”。

1.“3萬元以上”是一般違紀(jì)行為上升到受賄犯罪行為的界分?jǐn)?shù)額

即國家工作人員索取、收受的財(cái)物價(jià)值在3萬元以上的，社會(huì)危害性達(dá)到了可能構(gòu)成受賄罪的程度。此處的“可能”，基于感情投資型索取、收受財(cái)物行為的入罪，除了要求“3萬元以上”的數(shù)額要件外，還要求具備其他要件。反之，不滿3萬元的，則不能構(gòu)成受賄罪，屬于一般違紀(jì)行為。因此，國家工作人員索取、收受的財(cái)物價(jià)值是否達(dá)到3萬元以上，將涉及行為的不同性質(zhì)。

2.“3萬元以上”可以是單筆數(shù)額也可以是累計(jì)數(shù)額

“貪污受賄犯罪是貪利型職務(wù)犯罪，犯罪數(shù)額是其社會(huì)危害程度的基本決定因素”②趙秉志：《略談最新司法解釋中貪污受賄犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)》，《人民法院報(bào)》2016年4月19日。。對多次受賄未經(jīng)處理且需要繼續(xù)追訴的，累計(jì)計(jì)算受賄數(shù)額。同理，在感情投資型受賄中，不要求索取、收受的財(cái)物價(jià)值單筆達(dá)到3萬元以上，而可以是二次以上索取、收受的財(cái)物價(jià)值累計(jì)達(dá)到3萬元以上。如國家工作人員利用職務(wù)上的便利，在中秋、元旦、春節(jié)3個(gè)節(jié)日期間每次向其下屬索取或者收受1萬元以上的財(cái)物，盡管每次索取或者收受的財(cái)物價(jià)值未達(dá)3萬元，但累計(jì)達(dá)到3萬元以上的，滿足成立感情投資型受賄的數(shù)額要件。

3.“3萬元以上”可以是索取、收受1人財(cái)物的價(jià)值數(shù)額也可以是索取、收受2人以上財(cái)物的價(jià)值數(shù)額

對于向2人以上索取、收受財(cái)物的價(jià)值累計(jì)在3萬元以上，但向每人索取、收受財(cái)物的價(jià)值不滿3萬元的，能否滿足成立感情投資型受賄的數(shù)額要件？如春節(jié)期間，6個(gè)下屬先后給具有國家工作人員身份的領(lǐng)導(dǎo)拜年，每人送紅包5000元，領(lǐng)導(dǎo)問：“有沒有什么事情”？下屬均答：“沒什么，就來看看領(lǐng)導(dǎo)”。但事實(shí)上雙方心知肚明，領(lǐng)導(dǎo)知道下屬的來意即“希望在工作上給予關(guān)照”，下屬亦并非簡單的“看看領(lǐng)導(dǎo)”，其目的是拉近和領(lǐng)導(dǎo)的距離，建立感情，希望領(lǐng)導(dǎo)能在未來的工作上給予關(guān)照。顯然，這屬于感情投資型收受財(cái)物。盡管每個(gè)下屬僅送5000元，但6人累計(jì)共向領(lǐng)導(dǎo)送了3萬元。筆者認(rèn)為，“3萬元以上”可以是索取、收受一人財(cái)物的價(jià)值數(shù)額，也可以是索取、收受2人以上財(cái)物的價(jià)值數(shù)額。主要理由為：

第一，受賄罪侵犯的客體是國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性①參見馬克昌：《百罪通論》（下卷），北京大學(xué)出版社2014年版，第1167頁。和不可收買性②參見張明楷：《刑法學(xué)》（第5版），法律出版社2016年版，第921頁。。與其他類型的受賄一樣，在感情投資型受賄中，國家工作人員是否構(gòu)成受賄罪，關(guān)鍵看其索取、收受了多少財(cái)物，而不在于索取、收受了多少人的財(cái)物。如索取、收受的財(cái)物價(jià)值在3萬元以上，其社會(huì)危害性即達(dá)到了構(gòu)成受賄罪的程度。事實(shí)上，《貪污賄賂解釋》也只強(qiáng)調(diào)索取、收受的財(cái)物價(jià)值在3萬元以上，至于索取、收受了多少下屬、被管理人員的財(cái)物，沒有特別限制。

第二，向2人以上索取、收受價(jià)值3萬元以上的財(cái)物，往往比向1人索取、收受相同價(jià)值財(cái)物的社會(huì)危害性要大。因涉及行賄人越多，不良社會(huì)影響愈烈，對國家廉政制度的破壞愈大。也因此，刑法和司法解釋不僅在受賄罪亦在其他罪名中，將涉及“多人”或者“多次”的犯罪行為規(guī)定了較低的入罪門檻③如根據(jù)《貪污賄賂解釋》第1條的規(guī)定，受賄數(shù)額在3萬元以上的，構(gòu)成受賄罪；受賄數(shù)額在1萬元以上不滿3萬元，具有“多次索賄”等情節(jié)的，構(gòu)成受賄罪。再根據(jù)第7條的規(guī)定，為謀取不正當(dāng)利益，向國家工作人員行賄，數(shù)額在3萬元以上的，以行賄罪追究刑事責(zé)任。行賄數(shù)額在1萬元以上不滿3萬元，向3人以上行賄的，以行賄罪追究刑事責(zé)任。，或者將“多人”或者“多次”作為從重、加重量刑情節(jié)。④如根據(jù)《刑法》第263條的規(guī)定，以暴力、脅迫或者其他方法搶劫公私財(cái)物的，處3年以上10年以下有期徒刑，并處罰金；具有“多次搶劫”等情形的，處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

第三，如將“3萬元以上”限制為向1人索取、收受財(cái)物的價(jià)值數(shù)額，既不合理也不符合從嚴(yán)懲處賄賂犯罪的精神。實(shí)踐中，感情投資型索取、收受財(cái)物，往往涉及多名下屬或者被管理人員，盡管每人給予的財(cái)物價(jià)值不滿3萬元，但全部人員給予的財(cái)物價(jià)值累計(jì)可能達(dá)到數(shù)額巨大甚至數(shù)額特別巨大。如30名下屬，每人給予國家工作人員2萬元，共計(jì)60萬元，如果以每人給予的財(cái)物價(jià)值須達(dá)到3萬元以上才成立感情投資型受賄，顯然不合理，也不符合從嚴(yán)懲處賄賂犯罪的精神。

4.“3萬元以上”須排除正常人情往來的財(cái)物價(jià)值數(shù)額

對屬于正常人情往來的財(cái)物，因“禮尚往來”，即使價(jià)值在“3萬元以上”，因與國家工作人員的職權(quán)行使無關(guān)，不能視為承諾為他人謀取利益，即不應(yīng)計(jì)入感情投資型受賄的數(shù)額。參照2008年“兩高”《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》第10條的規(guī)定，區(qū)分感情投資型受賄與正常人情往來，主要應(yīng)當(dāng)結(jié)合以下因素全面分析、綜合判斷：（1）發(fā)生財(cái)物往來的背景，如雙方是否存在親友關(guān)系及歷史上交往的情形和程度；（2）往來財(cái)物的價(jià)值；（3）財(cái)物往來的緣由、時(shí)機(jī)和方式，提供財(cái)物方對于接受方有無職務(wù)上的請托；（4）接受方是否利用職務(wù)上的便利為提供方謀取利益。如張某受賄案，公訴機(jī)關(guān)指控張某在擔(dān)任上海某航務(wù)管理所航道科科長、海事科科長期間，利用職務(wù)上的便利，為他人謀取利益，收受打撈工程公司負(fù)責(zé)人陸某給予的財(cái)物21萬余元，其行為構(gòu)成受賄罪。但張某辯稱，21萬余元中有兩筆0.88萬元共計(jì)1.76萬元，系親朋好友間人際交往的禮金而非賄賂，應(yīng)予扣除。生效判決認(rèn)為，張某在其生日和在其兒子婚禮上分別收受陸某的0.88萬元是屬于受賄還是屬于正常的人情往來，需要結(jié)合以下幾個(gè)方面進(jìn)行判斷：第一，從背景上看，張某與陸某系多年朋友，兩人有正常的人情往來基礎(chǔ)。第二，從禮金數(shù)額上看，受賄的數(shù)額一般明顯高于正常人情往來的數(shù)額，人情往來的數(shù)額雖然沒有標(biāo)準(zhǔn)，但應(yīng)根據(jù)當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)發(fā)展水平及一般常識(shí)來判斷，根據(jù)當(dāng)時(shí)上海的實(shí)際情況，0.88萬元并未明顯高過一般禮金的水平。第三，從禮金往來緣由看，張某的生日及其兒子婚禮也是人情交往的正常時(shí)機(jī)。第四，盡管張某收受兩筆0.88萬元前后利用職務(wù)上的便利為陸某謀取了利益，并收受陸某給予的其他財(cái)物，但綜合判斷，張某收受的兩筆0.88萬元并未明顯超出正常人情往來的范圍，不宜認(rèn)定為受賄款，應(yīng)從指控的受賄金額21萬余元中予以扣除。①參見上海市第一中級人民法院刑事裁定書，（2013）滬一中刑終字247號。

對于兼具感情投資因素與正常人情往來因素的情形，如國家工作人員曾經(jīng)參加其下屬婚宴，送紅包1000元，后該國家工作人員喬遷新居，該下屬還人情，送紅包1萬元。顯然，下屬送紅包1萬元既有還人情因素更有向領(lǐng)導(dǎo)進(jìn)行感情投資的意思。對此，應(yīng)當(dāng)分析兩者所占的比重。如主要系正常人情往來因素的，以全部不計(jì)入感情投資型受賄數(shù)額為宜，可以通過黨紀(jì)政紀(jì)手段處理；如主要系感情投資因素的，則以全部計(jì)入感情投資型受賄數(shù)額為宜，構(gòu)成犯罪的，量刑時(shí)需考慮正常人情往來因素，如剛達(dá)到入罪起點(diǎn)數(shù)額3萬元或者導(dǎo)致法定刑升格的，從刑法謙抑角度，一般以不計(jì)入感情投資型受賄數(shù)額為宜。

（三）“職權(quán)要件”：須可能影響職權(quán)行使

國家工作人員索取、收受其下屬或者被管理人員的財(cái)物價(jià)值3萬元以上，“須可能影響職權(quán)行使的”，才視為承諾為他人謀取利益，即存在權(quán)錢交易，從而成立感情投資型受賄罪，本文將之稱為“職權(quán)要件”。若不可能影響職權(quán)行使的，即使索取、收受的財(cái)物價(jià)值在3萬元以上，也不存在利用職務(wù)便利為他人謀取利益的問題，當(dāng)然不成立感情投資型受賄罪。如某教育部門領(lǐng)導(dǎo)喬遷新居，其轄區(qū)內(nèi)教師100余人通過各種形式進(jìn)行祝賀，并送禮金1000元至2000元不等，該領(lǐng)導(dǎo)共收禮金15萬余元。該案中，盡管領(lǐng)導(dǎo)收受下屬禮金累計(jì)超過3萬元，但涉及眾多下屬，每個(gè)下屬所送禮金均處于正常人情往來范圍，且喬遷新居是人情往來的較好時(shí)機(jī)，亦不排除該領(lǐng)導(dǎo)和部分下屬之間具有親友關(guān)系或者歷史上有交往的情形，故難以認(rèn)定該領(lǐng)導(dǎo)收受100余名下屬禮金共15萬余元可能會(huì)影響其職權(quán)的行使。

國家工作人員與其下屬、被管理人員之間關(guān)系特殊，容易因職務(wù)行為產(chǎn)生行賄、受賄，實(shí)踐中也是賄賂犯罪的高發(fā)區(qū)。國家工作人員本應(yīng)恪守職務(wù)行為的廉潔性和不可收買性，如無正當(dāng)理由索取、收受下屬或者被管理人員的財(cái)物，一般應(yīng)推定“可能影響其職權(quán)的行使”，除非以正當(dāng)理由進(jìn)行反證。實(shí)踐中，應(yīng)綜合各種因素，全面客觀地分析國家工作人員索取、收受財(cái)物后是否可能影響其職權(quán)的行使，其中需要重點(diǎn)考察國家工作人員與其下屬或者被管理人員之間是否存在正常人情往來等因素。一般而言，國家工作人員與其下屬之間，特別是與屬于同事關(guān)系的下屬之間，很可能基于“人情”而發(fā)生財(cái)物往來，尤其涉及眾多下屬的情形，需要甄別是否存在正常人情往來因素，而不能簡單地“唯數(shù)額論”。相較而言，國家工作人員與其被管理人員之間，很可能基于“事情”而發(fā)生財(cái)物的往來，此時(shí)除了需要判斷是否屬于正常人情往來外，更需要分析判斷被管理人員與國家工作人員之間是否存在謀利事項(xiàng)的可能性，或者推斷被管理人員給付財(cái)物是否有對國家工作人員的職務(wù)行為施加影響的意圖。

至于國家工作人員索取、收受其下屬或者被管理人員價(jià)值多少的財(cái)物后才有可能影響其職權(quán)的行使，因人因事因時(shí)而異，難以量化。如有的幾百元就可能影響職權(quán)的行使，有的可能需要上千元甚至更多才可能影響職權(quán)的行使。

二、感情投資型索取、收受財(cái)物行為是否構(gòu)成受賄罪取決于三要件是否同時(shí)具備

三要件即“對象要件”“數(shù)額要件”和“職權(quán)要件”之間，屬于并列關(guān)系而非遞進(jìn)關(guān)系，亦無主次之分，三者同時(shí)具備才能視為承諾為他人謀取利益。即同時(shí)具備三個(gè)要件的，推定國家工作人員承諾為其下屬或者被管理人員謀取利益。同時(shí)考慮國家工作人員對其下屬或者被管理人員具有職務(wù)上的制約關(guān)系，即具有職務(wù)上的便利，且索取、收受其下屬或者被管理人員財(cái)物價(jià)值在3萬元以上的，符合刑法關(guān)于受賄罪的構(gòu)成要件，成立感情投資型受賄罪。事實(shí)上，《貪污賄賂解釋》在關(guān)于感情投資型索取、收受財(cái)物行為能否以受賄論處存在理論分歧和不同實(shí)踐做法的背景下，通過三個(gè)要件的規(guī)定，實(shí)質(zhì)上限縮了此類行為的入罪范圍。筆者認(rèn)為，《貪污賄賂解釋》并未超越“司法解釋的權(quán)力”去創(chuàng)制一個(gè)新的犯罪行為類型，故對于該解釋施行前的感情投資型索取、收受財(cái)物行為，如符合解釋規(guī)定的，應(yīng)以受賄罪論處，而不存在以2016年4月18日施行之時(shí)為界，之前的行為僅屬于一般違紀(jì)、之后的行為達(dá)到3萬元以上的可構(gòu)成受賄罪的問題。

“視為承諾為他人謀取利益”是一種推定，既然是推定，就應(yīng)該允許反駁。在感情投資型受賄中，同時(shí)具備限定的“對象要件”“數(shù)額要件”和“職權(quán)要件”的，即視為承諾為他人謀取利益。反之，如果并不同時(shí)具備的即只具備其中之一或者之二的，均不能視為承諾為他人謀取利益，當(dāng)然就不符合受賄罪的構(gòu)成要件，不以受賄論處，而屬于一般違紀(jì)行為。

（一）無具體請托事項(xiàng)，國家工作人員索取、收受其下屬、被管理人員以外的“其他人員”的財(cái)物，即使價(jià)值在3萬元以上，也不能視為承諾為他人謀取利益，不以受賄論處

如存在具體請托事項(xiàng)，國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取其下屬、被管理人員以外的“其他人員”的財(cái)物，或者非法收受其財(cái)物為其謀取利益，數(shù)額在3萬元以上，或者具有《貪污賄賂解釋》規(guī)定的情節(jié)，數(shù)額在1萬元以上的，構(gòu)成受賄罪。如不存在具體請托事項(xiàng)，因國家工作人員與“其他人員”之間不具有上下級關(guān)系或者行政管理關(guān)系，即不具有職務(wù)上的制約關(guān)系，也即未利用職務(wù)上的便利，故難以認(rèn)定雙方之間是否存在權(quán)錢交易，不能認(rèn)定為受賄，屬于一般違紀(jì)行為。如企業(yè)主為了謀取不正當(dāng)利益，宴請稅務(wù)局長及與其業(yè)務(wù)上并無關(guān)聯(lián)的政府研究室主任，席間給每人送紅包3萬元。顯然，稅務(wù)局長收受紅包3萬元構(gòu)成受賄罪；但研究室主任與企業(yè)主之間并不存在職務(wù)上的制約關(guān)系，如該研究室主任并未利用其職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員為企業(yè)主謀取不正當(dāng)利益，就不能認(rèn)定其行為構(gòu)成受賄罪，只能以違規(guī)收受禮金論處。當(dāng)然，根據(jù)《貪污賄賂解釋》第15條第2款即“國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益前后多次收受請托人財(cái)物，受請托之前收受的財(cái)物數(shù)額在1萬元以上的，應(yīng)當(dāng)一并計(jì)入受賄數(shù)額”的規(guī)定，如果該研究室主任后因人事變動(dòng)，最終與企業(yè)主之間存在職務(wù)上的制約關(guān)系，此時(shí)如果利用職務(wù)上的便利為企業(yè)主謀取利益并繼續(xù)收受其財(cái)物，受請托之前收受的財(cái)物數(shù)額在1萬元以上的，應(yīng)當(dāng)一并計(jì)入受賄數(shù)額。具體理由詳見后文分析。

（二）無具體請托事項(xiàng)，國家工作人員索取、收受其下屬或者被管理人員的財(cái)物價(jià)值不滿3萬元，即使可能影響職權(quán)行使的，也不能視為承諾為他人謀取利益，不以受賄論處

感情投資型索取、收受財(cái)物是否構(gòu)成受賄罪，財(cái)物價(jià)值達(dá)到3萬元以上是必要條件。不滿3萬元，即使可能影響職權(quán)行使的，也不能視為承諾為他人謀取利益，故不屬于感情投資型受賄，不構(gòu)成受賄罪，而屬于一般違紀(jì)行為。

1.感情投資型索取、收受財(cái)物價(jià)值2萬元與存在具體請托事項(xiàng)而收受其他人員賄賂1萬元（無《貪污賄賂解釋》規(guī)定的情節(jié)，不構(gòu)成受賄罪），或者感情投資型索取、收受財(cái)物價(jià)值1萬元與存在具體請托事項(xiàng)而收受其他人員賄賂2萬元（無《貪污賄賂解釋》規(guī)定的情節(jié)）并存的案件中，能否累計(jì)為3萬元以受賄論處？

對此，存在兩種不同觀點(diǎn)。第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，感情投資型索取、收受財(cái)物價(jià)值須達(dá)到3萬元以上才可視為承諾為他人謀取利益，構(gòu)成受賄罪，故索取、收受財(cái)物價(jià)值2萬元或者1萬元僅屬于一般違紀(jì)的感情投資行為，而基于具體請托事項(xiàng)收受其他人員的1萬元或者2萬元屬于典型的受賄行為。顯然，前者的“2萬元或者1萬元”與后者的“1萬元或者2萬元”性質(zhì)不同，故不能累計(jì)為3萬元以受賄罪論處。第二種觀點(diǎn)則認(rèn)為，感情投資型索取、收受財(cái)物價(jià)值達(dá)到3萬元以上的可視為承諾為他人謀取利益，構(gòu)成受賄罪，舉輕以明重，在既有感情投資型索取、收受財(cái)物行為又存在具體請托事項(xiàng)的一般受賄行為的場合，如果兩種行為數(shù)額累計(jì)達(dá)到3萬元以上，社會(huì)危害性更嚴(yán)重，更應(yīng)該視為承諾為他人謀取利益，構(gòu)成受賄罪，如不累計(jì)以受賄罪處理，顯然不合理。

筆者贊同第一種觀點(diǎn)，即不能累計(jì)以受賄罪處理。主要理由為：第一，《貪污賄賂解釋》明確了感情投資型索取、收受財(cái)物行為的性質(zhì)，限縮了處罰范圍，具化了入罪條件，“將收受財(cái)物的對象限制在具有上下級關(guān)系的下屬或者行政管理關(guān)系的被管理人，并加以金額3萬元以上、可能影響職權(quán)行使的限制，較好地區(qū)分了受賄犯罪與正常人情往來以及違紀(jì)行為的政策法律界限”①裴顯鼎等：《〈最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋〉的理解與適用》，《人民司法》2016年第19期。，即財(cái)物價(jià)值達(dá)到3萬元以上，是感情投資型索取、收受財(cái)物行為入罪的必備要件，如不滿3萬元的，即使具備“對象要件”和“職權(quán)要件”，也不足以視為承諾為他人謀取利益，不以受賄論處，如排除正常人情往來的，屬于違規(guī)收受禮金行為。質(zhì)言之，應(yīng)將“3萬元以上”視為一個(gè)整體，具有不可分割性；不滿3萬元的，至多是違紀(jì)，顯然在性質(zhì)上不同于受賄行為。具體而言，感情投資型索取、收受財(cái)物“2萬元或者1萬元”，如排除正常人情往來的，屬于違紀(jì)行為，對存在具體請托事項(xiàng)而收受的其他人員的“1萬元或者2萬元”屬于受賄行為，兩種行為屬于不同種類的行為。在刑法中，“同類同種數(shù)額、同類不同種數(shù)額，不論是違法數(shù)額還是犯罪數(shù)額，只要未經(jīng)處理的，可以累計(jì)計(jì)算”①陳慶安、羅開卷：《同類不同種行為的立法分析與數(shù)額認(rèn)定》，《鄭州大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版）》2011年第6期。，但對不同種類的數(shù)額，不能累計(jì)處理，故不能將前述兩種數(shù)額累計(jì)為3萬元以受賄罪論處。第二，在感情投資型索取、收受財(cái)物行為與一般受賄行為并存的場合，如果累計(jì)數(shù)額達(dá)到3萬元以上的，顯然較之單一的感情投資型索取、收受財(cái)物價(jià)值3萬元以上的行為，社會(huì)危害性更嚴(yán)重，但由于《貪污賄賂解釋》是將感情投資型索取、收受財(cái)物價(jià)值達(dá)到3萬元以上的行為才納入刑法評價(jià)，這樣規(guī)定實(shí)質(zhì)上限縮了處罰范圍，有利于被告人，體現(xiàn)了刑法的謙抑精神，應(yīng)予肯定。同理，如無《貪污賄賂解釋》規(guī)定的情節(jié)，在感情投資型索取、收受財(cái)物價(jià)值2萬元與存在具體請托事項(xiàng)而收受其他人員賄賂19萬元的場合，不能累計(jì)為21萬元而升格判處3年以上10年以下有期徒刑（受賄數(shù)額在3萬元以上不滿20萬元的，依法判處3年以下有期徒刑或拘役）。在感情投資型索取、收受財(cái)物價(jià)值20萬元與存在具體請托事項(xiàng)而收受其他人員賄賂290萬元的場合，不能累計(jì)為310萬元而升格判處10年有期徒刑以上刑罰（受賄數(shù)額在20萬元以上不滿300萬元的，依法判處3年以上10年以下有期徒刑）。

當(dāng)然，如果感情投資型索取、收受財(cái)物達(dá)到3萬元以上，此時(shí)因行為性質(zhì)已變?yōu)槭苜V，則應(yīng)當(dāng)和其他類型的受賄數(shù)額累計(jì)處理。如項(xiàng)某受賄案，項(xiàng)某經(jīng)聯(lián)華超市公司（國家出資企業(yè)）黨委、總經(jīng)理室研究決定，在擔(dān)任聯(lián)華超市公司商品管理總部常務(wù)副部長期間，利用該職務(wù)便利幫助京糖萬達(dá)酒業(yè)公司參加聯(lián)華超市公司的加盟訂貨會(huì)，以茅臺(tái)、五糧液搭售京酒的方式向聯(lián)華超市公司一次性供應(yīng)酒類商品，后收受京糖萬達(dá)公司給予的價(jià)值18萬余元的購物卡。項(xiàng)某還利用職務(wù)便利，先后多次收受其下屬聯(lián)華超市公司家百采購部經(jīng)理金某給予的好處費(fèi)共計(jì)7萬元。生效判決認(rèn)為，項(xiàng)某系國家出資企業(yè)中從事公務(wù)的國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，非法收受他人財(cái)物18萬余元，為他人謀取利益；又利用職務(wù)上的便利，收受其下屬公司負(fù)責(zé)人金某的財(cái)物7萬元，明顯超出正常人情往來范圍，盡管金某暫無具體請托事項(xiàng)，但其目的是讓項(xiàng)某關(guān)照其負(fù)責(zé)的家百部業(yè)務(wù)，故項(xiàng)某收受金某財(cái)物的行為可能影響其行使職權(quán)，應(yīng)視為承諾為金某謀取利益，其行為構(gòu)成受賄罪，且數(shù)額巨大（兩筆受賄金額累計(jì)達(dá)25萬余元）。②參見上海市第二中級人民法院刑事裁定書，（2016）滬02刑終712號。

2.感情投資型索取、收受財(cái)物價(jià)值1萬元以上不滿3萬元，如具有《貪污賄賂解釋》規(guī)定的情節(jié)，能否以受賄論處，即感情投資型索取、收受財(cái)物行為的入罪標(biāo)準(zhǔn)是否存在情節(jié)標(biāo)準(zhǔn)？

一般受賄的入罪標(biāo)準(zhǔn)，包括數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)和情節(jié)標(biāo)準(zhǔn)。感情投資型索取、收受財(cái)物的入罪標(biāo)準(zhǔn)除了“3萬元以上”的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)外，是否還存在情節(jié)標(biāo)準(zhǔn) ？③參見羅開卷：《貪污受賄罪中從重情節(jié)的適用》，《法律適用》2017年第1期。如在一般受賄中，存在多次索賄行為的，根據(jù)《貪污賄賂解釋》的規(guī)定，索取的財(cái)物價(jià)值在1萬元以上也可構(gòu)成受賄罪。在感情投資型受賄中亦存在索取財(cái)物的情形，如多次索取財(cái)物，價(jià)值在1萬元以上的，是否構(gòu)成受賄罪，存在爭議。筆者認(rèn)為不構(gòu)成受賄罪。主要理由是：第一，《貪污賄賂解釋》明確規(guī)定，不論是主動(dòng)索取還是被動(dòng)收受他人財(cái)物，只有價(jià)值在3萬元以上的，才視為承諾為他人謀取利益，以受賄論處。顯然，該解釋并未對索取財(cái)物的情形降低入罪門檻。第二，《貪污賄賂解釋》如此規(guī)定，具有實(shí)質(zhì)合理性。存在具體請托事項(xiàng)的索賄行為中，如涉及多次索賄的，社會(huì)危害性嚴(yán)重，應(yīng)依法從重處罰，故具有多次索賄情節(jié)的，財(cái)物價(jià)值在1萬元以上即可構(gòu)成受賄罪。而在感情投資型受賄中，因尚不存在具體請托事項(xiàng)，即使具有多次索取財(cái)物情節(jié)的，社會(huì)危害性相對較輕，只有當(dāng)財(cái)物價(jià)值達(dá)到3萬元以上，而且可能影響職權(quán)行使的，才能視為承諾為他人謀取利益，以受賄罪論處，這也是罪責(zé)刑相適應(yīng)原則的內(nèi)在要求。第三，因尚不存在具體請托事項(xiàng)，國家工作人員利用職務(wù)便利向其下屬或者被管理人員多次索取財(cái)物的情形，實(shí)踐中鮮有發(fā)生，故“3萬元以上”的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)足以規(guī)制此類行為。

在感情投資型受賄中，因尚不存在具體請托事項(xiàng)，案發(fā)時(shí)就不會(huì)存在“為他人謀取不正當(dāng)利益，致使公共財(cái)產(chǎn)、國家和人民利益遭受損失”“為他人謀取職務(wù)提拔、調(diào)整”等司法解釋規(guī)定的情節(jié)。此外，即使國家工作人員具有“曾因故意犯罪受過刑事追究”“贓款贓物用于非法活動(dòng)”“拒不交待贓款贓物去向或者拒不配合追繳工作，致使無法追繳”或者索取、收受財(cái)物后“造成惡劣影響或者其他嚴(yán)重后果”等情節(jié)，但同樣因不存在具體請托事項(xiàng)，與一般受賄相比，在數(shù)額及情節(jié)相同或者近似的情況下，社會(huì)危害性相對較輕，故也不宜降低入罪門檻。綜上，感情投資型索取、收受財(cái)物的入罪僅有“3萬元以上”的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，即使具有《貪污賄賂解釋》規(guī)定的情節(jié)，從實(shí)質(zhì)合理性角度看也不應(yīng)存在“較低數(shù)額1萬元以上＋情節(jié)”的情節(jié)標(biāo)準(zhǔn)。既然入罪上只有數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，那么量刑中也只有數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。

當(dāng)然，盡管感情投資型索取、收受財(cái)物的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)不存在情節(jié)標(biāo)準(zhǔn)，但在量刑中應(yīng)充分考慮《刑法》及《貪污賄賂解釋》等規(guī)定的各種情節(jié)。如索取財(cái)物具有索賄情節(jié)的，依照《刑法》第386條的規(guī)定應(yīng)從重處罰；如具有其他情節(jié)的，也應(yīng)在量刑上予以充分體現(xiàn)。

（三）無具體請托事項(xiàng)，國家工作人員索取、收受其下屬或者被管理人員的財(cái)物價(jià)值在3萬元以上，但不可能影響職權(quán)行使的，也不能視為承諾為他人謀取利益，不以受賄論處

感情投資型受賄仍然體現(xiàn)了權(quán)錢交易的本質(zhì)。國家工作人員索取、收受其下屬或者被管理人員的財(cái)物，盡管價(jià)值3萬元以上，但不可能影響其職權(quán)行使的，當(dāng)然就不存在承諾為他人謀取利益的權(quán)錢交易問題，故不構(gòu)成受賄罪。如屬于違規(guī)收受禮金的，按違紀(jì)處理。

三、感情投資型索取、收受財(cái)物向一般受賄轉(zhuǎn)化的處理及與歷史性收受財(cái)物處理方式存在差異的合理性分析

（一）感情投資型索取、收受財(cái)物向一般受賄轉(zhuǎn)化的處理

國家工作人員的下屬或者被管理人員，如無具體請托事項(xiàng)，首先對國家工作人員進(jìn)行感情投資，之后基于具體請托事項(xiàng)繼續(xù)給予國家工作人員財(cái)物，或者國家工作人員明知其有具體請托事項(xiàng)而繼續(xù)索取、收受其財(cái)物的，此時(shí)，感情投資型索取、收受財(cái)物行為已向一般受賄行為轉(zhuǎn)化。一般而言，之前的感情投資是為之后的具體請托做準(zhǔn)備、做鋪墊，即“放長線、釣大魚”，相應(yīng)地應(yīng)將國家工作人員的行為整體認(rèn)定為一般受賄。此時(shí)，超出正常人情往來的感情投資型索取、收受財(cái)物數(shù)額，無論3萬元以上還是不滿3萬元，都應(yīng)計(jì)入一般受賄數(shù)額以受賄論處。因整體認(rèn)定為一般受賄，故在入罪標(biāo)準(zhǔn)上既有“3萬元以上”的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，也有“較低數(shù)額1萬元以上＋情節(jié)”的情節(jié)標(biāo)準(zhǔn)。相應(yīng)地，量刑中既有數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，也有“較低數(shù)額＋情節(jié)”的情節(jié)標(biāo)準(zhǔn)。

當(dāng)然，如果下屬或者被管理人員提出具體請托事項(xiàng)或者國家工作人員明知下屬或者被管理人員有具體請托事項(xiàng)后予以拒絕并不再索取、收受其財(cái)物的，則感情投資型索取、收受財(cái)物行為并未向一般受賄行為轉(zhuǎn)化，只能評價(jià)之前的感情投資型索取、收受財(cái)物行為，如財(cái)物價(jià)值不滿3萬元的，不構(gòu)成受賄罪，屬于一般違紀(jì)行為；如財(cái)物價(jià)值在3萬元以上且可能影響其職權(quán)行使的，視為承諾為他人謀取利益，成立感情投資型受賄，構(gòu)成受賄罪。

（二）《貪污賄賂解釋》關(guān)于歷史性收受財(cái)物的處理

《貪污賄賂解釋》第15條第2款規(guī)定：“國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益前后多次收受請托人財(cái)物，受請托之前收受的財(cái)物數(shù)額在1萬元以上的，應(yīng)當(dāng)一并計(jì)入受賄數(shù)額”。該規(guī)定對歷史性收受財(cái)物行為作了明確處理，“針對的是行賄人長期連續(xù)給予受賄人超出正常人情往來范圍的財(cái)物，收受財(cái)物與具體請托事項(xiàng)不能一一對應(yīng)情況下受賄數(shù)額如何計(jì)算的問題?！陂g只要發(fā)生過具體請托事項(xiàng)，則可以把這些連續(xù)收受的財(cái)物視為一個(gè)整體行為，全額認(rèn)定受賄數(shù)額?！雹倥犸@鼎等：《〈最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋〉的理解與適用》，《人民司法》2016年第19期。受請托之前收受的財(cái)物數(shù)額在1萬元以上的一并計(jì)入受賄數(shù)額，意味著不滿1萬元的不計(jì)入受賄數(shù)額。此處的“1萬元以上”，應(yīng)與感情投資型受賄中的“3萬元以上”作同一理解，既可以是單筆數(shù)額也可以是多筆的累計(jì)數(shù)額，但須排除正常人情往來的財(cái)物價(jià)值數(shù)額。

（三）兩種處理方式存在差異的合理性分析

感情投資型索取、收受財(cái)物行為向一般受賄行為轉(zhuǎn)化的，之前的感情投資型索取、收受財(cái)物行為，事實(shí)上也屬于歷史性收受財(cái)物行為；《貪污賄賂解釋》關(guān)于歷史性收受財(cái)物即受請托之前收受的財(cái)物，事實(shí)上也涉及行賄人對國家工作人員進(jìn)行感情投資的問題，故兩者容易混淆。那么，兩者之間屬于什么關(guān)系？有觀點(diǎn)認(rèn)為，感情投資型索取、收受財(cái)物行為向一般受賄行為轉(zhuǎn)化的，應(yīng)適用《貪污賄賂解釋》第15條第2款的規(guī)定，即受請托之前因感情投資型索取、收受的財(cái)物數(shù)額在1萬元以上的一并計(jì)入受賄數(shù)額，不滿1萬元的無需計(jì)入受賄數(shù)額。

筆者并不贊同上述觀點(diǎn)。因?yàn)樵诟星橥顿Y型索取、收受財(cái)物行為向一般受賄行為轉(zhuǎn)化的情形下，存在具體請托事項(xiàng)之前的感情投資型索取、收受財(cái)物行為，不同于《貪污賄賂解釋》第15條第2款規(guī)定的歷史性收受財(cái)物行為，故在處理方式上存在差異，即對于前者，將感情投資型索取、收受財(cái)物的數(shù)額一并計(jì)入受賄數(shù)額處理；而對于后者，僅將之前收受的財(cái)物數(shù)額在1萬元以上的一并計(jì)入受賄數(shù)額。盡管兩種處理方式存在差異，但具有合理性。第一，感情投資型索取、收受財(cái)物行為發(fā)生在國家工作人員與其下屬或者被管理人員之間，與國家工作人員的職務(wù)行為存在密切關(guān)聯(lián)，將存在具體請托事項(xiàng)之前的感情投資型索取、收受財(cái)物的全部數(shù)額一并計(jì)入受賄數(shù)額，既符合權(quán)錢交易的本質(zhì)特征，也體現(xiàn)了依法從嚴(yán)懲處腐敗犯罪的精神，警示國家工作人員應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格規(guī)范與其具有上下級關(guān)系的下屬和具有行政管理關(guān)系的被管理人員之間的關(guān)系。第二，《貪污賄賂解釋》關(guān)于處理歷史性收受財(cái)物的規(guī)定，意在規(guī)制國家工作人員與其下屬或者被管理人員之外的“其他人員”之間的、超出正常人情往來范圍的連續(xù)給予或者收受財(cái)物的行為。因國家工作人員與“其他人員”之間不具有職務(wù)上的制約關(guān)系，如果并未基于具體請托事項(xiàng)而發(fā)生財(cái)物往來，即使超出正常的人情往來范圍，且涉案財(cái)物價(jià)值在3萬元以上，因難以證明該行為與國家工作人員的職務(wù)有關(guān)即存在權(quán)錢交易，故不能以受賄論處，而屬于違規(guī)收受禮金。但是，在國家工作人員利用職務(wù)上的便利為“其他人員”謀取利益前后多次收受其財(cái)物的，盡管之前收受的財(cái)物與具體請托事項(xiàng)難以一一對應(yīng)，但只要能夠證明與具體請托事項(xiàng)相關(guān)，而且超出正常的人情往來范圍，數(shù)額在1萬元以上的，說明之前收受的財(cái)物與職務(wù)行為存在關(guān)聯(lián)，符合權(quán)錢交易的本質(zhì)特征，故應(yīng)一并計(jì)入受賄數(shù)額。而對于不滿1萬元的，因國家工作人員與“其他人員”之間不具有上下級或者行政管理等特殊關(guān)系，即使能夠證明收受的該財(cái)物與之后的具體請托事項(xiàng)存在一定關(guān)聯(lián)，但基于我國人情社會(huì)的現(xiàn)狀，不排除可能存在人情往來等因素，故《貪污賄賂解釋》作了限縮規(guī)定即不予計(jì)入受賄數(shù)額，體現(xiàn)了刑法的謙抑精神。

四、感情投資型受賄中下屬及被管理人員的刑事責(zé)任

根據(jù)刑法規(guī)定，成立行賄類犯罪，除了需要給予國家工作人員一定數(shù)額的財(cái)物外，還要求行為人或者單位系謀取不正當(dāng)利益，否則，不構(gòu)成行賄類犯罪。在感情投資型受賄中，盡管下屬或者被管理人員給予國家工作人員一定數(shù)額的財(cái)物，但暫無具體請托事項(xiàng)，也許希望國家工作人員未來給予關(guān)照的事項(xiàng)包括謀取不正當(dāng)利益的問題，但就給予國家工作人員財(cái)物之時(shí)，尚不存在謀取不正當(dāng)利益的問題，故下屬或者被管理人員即使給予國家工作人員價(jià)值3萬元以上的財(cái)物，其行為也不構(gòu)成（單位）行賄罪。當(dāng)然，如果下屬或者被管理人員先向國家工作人員進(jìn)行感情投資，之后為謀取不正當(dāng)利益，提出具體請托事項(xiàng)，并繼續(xù)給予國家工作人員財(cái)物，或者提出具體請托事項(xiàng)后，因被勒索給予國家工作人員以財(cái)物，獲得不正當(dāng)利益的，與將國家工作人員的行為整體認(rèn)定為一般受賄一樣，也因下屬或者被管理人員之前的感情投資是為之后謀取不正當(dāng)利益的行賄做準(zhǔn)備、做鋪墊，也應(yīng)整體認(rèn)定為（單位）行賄，即將感情投資給予的財(cái)物數(shù)額和為謀取不正當(dāng)利益給予的財(cái)物數(shù)額累計(jì)以（單位）行賄論處。因整體認(rèn)定為行賄，故在入罪標(biāo)準(zhǔn)上既有“3萬元以上”的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)也有“較低數(shù)額1萬元以上+情節(jié)”的情節(jié)標(biāo)準(zhǔn)。相應(yīng)地，量刑中既有數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，也有“較低數(shù)額＋情節(jié)”的情節(jié)標(biāo)準(zhǔn)。參照《最高人民檢察院關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(試行)》的規(guī)定，如整體認(rèn)定為單位行賄，在入罪標(biāo)準(zhǔn)上既有“20萬元以上”的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，也有“較低數(shù)額10萬元以上＋情節(jié)”的情節(jié)標(biāo)準(zhǔn)。主要包括以下情節(jié)：“為謀取非法利益而行賄”“向三人以上行賄”“向黨政領(lǐng)導(dǎo)、司法工作人員、行政執(zhí)法人員行賄”及“致使國家或者社會(huì)利益遭受重大損失”。盡管尚無關(guān)于單位行賄罪量刑的情節(jié)標(biāo)準(zhǔn)，但如果具有以上情節(jié)的，應(yīng)在量刑上予以充分體現(xiàn)。