吳律師信箱

員工未認定為工傷并不等于與工傷待遇絕緣

吳律師：

我在工作時間和工作場所內，因工作原因受到事故傷害后，由于公司一直沒有為我申請工傷認定，我自己也沒有提出申請，以至于因為超期已經(jīng)無法再被認定。工傷保險經(jīng)辦機構據(jù)此拒絕對我給予工傷待遇，公司也以我未經(jīng)工傷認定為由拒絕擔責。請問：我真的只能與工傷待遇絕緣嗎？

讀者：賴薇薇

賴薇薇讀者：

你可以從公司獲得工傷待遇，即并非與工傷待遇絕緣。

一方面，你享有獲得工傷待遇的權利。工傷保險是指勞動者在生產(chǎn)工作中因意外事故或職業(yè)病致傷、致病、致殘、死亡時，勞動者或其直系親屬依法所享有的社會保險?！豆ｋU條例》第一條規(guī)定：“為了保障因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病的職工獲得醫(yī)療救治和經(jīng)濟補償，促進工傷預防和職業(yè)康復，分散用人單位的工傷風險，制定本條例。”即享受工傷待遇是工傷職工的法定利益，職工受傷只要因工受傷，即可享受工傷待遇。與之對應，鑒于你是在工作時間和工作場所內，因工作原因受到事故傷害，即完全符合《工傷保險條例》第（一）項之要件，無疑應當認定為工傷，依法必須享受工傷待遇。另一方面，公司必須根據(jù)《工傷保險條例》所規(guī)定的項目和標準對你給予工傷待遇。工傷待遇的來源有兩種：一是在用人單位已經(jīng)為職工繳納工傷保險費的情況下，由工傷保險經(jīng)辦機構支付；二是由用人單位自己支付。而由工傷保險經(jīng)辦機構承擔工傷待遇的前提，是必須經(jīng)過法定程序認定為工傷。如果用人單位和工傷職工均未在法定時限內申請工傷認定，則意味著即使用人單位參加了工傷保險、繳納了工傷保險費，工傷職工也無法通過這一渠道獲得應有待遇。但這并不意味著用人單位也無需擔責，因為《工傷保險條例》第十七條規(guī)定：“職工發(fā)生事故傷害或者按照職業(yè)病防治法規(guī)定被診斷、鑒定為職業(yè)病，所在單位應當自事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起30日內，向統(tǒng)籌地區(qū)社會保險行政部門提出工傷認定申請。遇有特殊情況，經(jīng)報社會保險行政部門同意，申請時限可以適當延長。用人單位未按前款規(guī)定提出工傷認定申請的，工傷職工或者其近親屬、工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內，可以直接向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)社會保險行政部門提出工傷認定申請?！奔瓷暾埞J定，對受傷職工來說是權利；對用人單位來說是權利更是義務。如果由于用人單位不積極履行義務導致申請工傷認定超過時限，由此引發(fā)的后果只能由用人單位承擔。與之對應，公司未在法定時限內提出工傷認定申請，只是不再適用工傷認定的行政程序，并不能剝奪你應當享有和獲得工傷待遇，只不過是應當由公司擔責。

吳律師

欠薪老板跳窗逃走時摔死員工應否承擔賠償責任

吳律師：

我曾是個體工商戶肖某的員工。我離職時，肖某向我出具過拖欠我6個月工資的欠條。由于肖某躲著不見，我一直索要未果。時隔兩年后的近日，我無意間在一家超市三樓偶遇肖某，即攔住肖某好言要求清償。肖某先是以沒有帶錢推托，接著又提出上衛(wèi)生間。我跟著在衛(wèi)生間門口等候10多分鐘，見毫無動靜，進入衛(wèi)生間發(fā)現(xiàn)肖某因跳窗逃走而墜地身亡。肖某家屬以我限制肖某人身自由，造成肖某精神壓力和痛苦，致使肖某為擺脫我墜樓為由，要我承擔賠償責任。請問：肖某家屬的理由成立嗎？

讀者：孔曉琳

孔曉琳讀者：

肖某家屬的理由不能成立。

根據(jù)《侵權責任法》的規(guī)定，一般侵權行為的構成必須同時具備四個要素，即加害行為、過錯、損害事實、加害行為與損害事實之間的因果關系。與之對應，你的行為恰恰不在其列：一方面，你的行為并不違法。勞動者就其欠薪可以通過公力救濟和自力救濟兩種途徑實現(xiàn)清償，而自力救濟是指在沒有中立的第三者的介入下，依靠自身的力量實現(xiàn)權利。你在肖某兩年一直躲著不見的情況下，偶遇肖某后要求清償欠薪，無疑具備對應特征。而你沒有實施肢體或語言暴力，意味著你的行為并沒有超過合理限度，不為法律所禁止。更何況當時身處超市，如果肖某認為自己的人身自由受到限制或身體、精神受到傷害或威脅，完全可以呼救，或者在進入衛(wèi)生間后第一時間通過報警等尋求保護和幫助。另一方面，你對肖某的死亡沒有過錯。過錯包括故意和過失，前者是指明知自己的行為會造成某種損害結果，而希望或者放任該損害結果的發(fā)生；后者是指應當預見自己的行為會發(fā)生某種損害結果，因為疏忽大意而沒有預見，或者是已經(jīng)預見但卻輕信可以避免的主觀心態(tài)。很明顯，你的目的只是為了讓逃避義務的肖某支付欠薪，并沒有侵害肖某合法權益的目的和動機，根本不知道也無法預料到肖某會借口上衛(wèi)生間避開你的視線，進而跳窗逃走。相反，肖某作為一名成年人，就算是其人身安全真的受到威脅，也應當對威脅與跳窗可能帶來的損害之間有著足夠的認知、比較和判斷。其選擇跳窗，當屬自甘冒險。再一方面，你的行為與肖某的死亡不存在法律意義上的因果關系，即肖某的直接死因是跳窗，與你討要欠薪之間并沒有內在的、本質的、必然聯(lián)系。

吳律師

公司處分決定添油加醋是否侵犯員工名譽侵權

吳律師：

因為貪睡，我不時有遲到現(xiàn)象。公司見我屢教不改，為嚴厲警示我，也為告誡其他員工，決定對我給予扣除半年獎金的處分，并在公告欄上張貼。由于決定中稱我“作風輕浮”“生活不檢點”等，使得一些不明真相者紛紛對我挖苦、諷刺、嘲笑。我為此精神抑郁且不得不住院醫(yī)治。請問：公司添油加醋是否構成侵犯名譽權？

讀者：古小琴

古小琴讀者：

公司之舉侵犯了你的名譽權。

一方面，公司的行為具備侵犯名譽權的構成要件。雖然《最高人民法院關于審理名譽權案件若干問題的解釋》第四條規(guī)定：“國家機關、社會團體、企事業(yè)單位等部門對其管理的人員作出的結論或者處理決定，當事人以其侵害名譽權向人民法院提起訴訟的，人民法院不予受理?！钡鋬H僅是針對結論或者處理決定依據(jù)的事實準確、沒有造成員工名譽損害的情形而言，并不意味著用人單位可以據(jù)此公開使用不實言辭，作出不當評價并進行傳播，甚至丑化員工人格、放任名譽受損。因為《最高人民法院關于審理名譽權案件若干問題的解答》第七條規(guī)定：“是否構成侵害名譽權的責任，應當根據(jù)受害人確有名譽被損害的事實、行為人行為違法、違法行為與損害后果之間有因果關系、行為人主觀上有過錯來認定。”而公司之舉恰恰與之吻合：一是你已經(jīng)被同事等挖苦、諷刺、嘲笑，甚至導致精神抑郁并住院醫(yī)治；二是《民法總則》第一百一十條規(guī)定：“自然人享有生命權、身體權、健康權、姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權、隱私權、婚姻自主權等權利?！奔措m然你確實時有遲到，但并不等于便失去了名譽權；三是如果公司只是如實反映，不添油加醋，你自然不會遭受對應損害；四是公司應當預見其添油加醋行為可能會造成你的名譽損害，卻因疏忽大意而沒有預見，或是已經(jīng)預見但又輕信可以避免，無論哪一種情形都表明其具有過錯。另一方面，公司必須承擔民事責任?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第八條規(guī)定：“因侵權致人精神損害，但未造成嚴重后果，受害人請求賠償精神損害的，一般不予支持，人民法院可以根據(jù)情形判令侵權人停止侵害、恢復名譽、消除影響、賠禮道歉。因侵權致人精神損害，造成嚴重后果的，人民法院除判令侵權人承擔停止侵害、恢復名譽、消除影響、賠禮道歉等民事責任外，可以根據(jù)受害人一方的請求判令其賠償相應的精神損害撫慰金。”因為你已經(jīng)產(chǎn)生了醫(yī)療費用等實際損失，決定了公司難辭其咎。

吳律師

部門負責人體罰員工公司必須承擔賠償責任

吳律師：

公司半年的業(yè)績考核結果出來后，我所在部門的負責人邱某因我的業(yè)績太差，不僅拖了部門的后腿，且直接影響了大家的獎金，當即勒令我到太陽底下暴曬，并拒絕給予任何飲料和食物。3個多小時后，我因為中暑并導致疾病被送往醫(yī)院醫(yī)治。請問：我能否要求公司賠償損失？

讀者：劉小丫

劉小丫讀者：

你有權要求公司賠償損失。

對員工的體罰包括一般體罰和變相體罰。一般體罰是指通過對員工身體的責罰，特別是造成疼痛，來進行懲罰或教育，常見形式有用手腳毆打、用器物打、罰站、罰跪、餓飯等。而變相體罰是指用上述體罰方式以外的其他形式來體罰勞動者，如威脅、呵斥、諷刺、挖苦、辱罵、刁難等。無論是哪一種體罰，都為法律所禁止，因為《勞動法》第九十六條規(guī)定：“用人單位有下列行為之一，由公安機關對責任人員處以十五日以下拘留、罰款或者警告；構成犯罪的，對責任人員依法追究刑事責任：（一）以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動的；（二）侮辱、體罰、毆打、非法搜查和拘禁勞動者的。”《勞動合同法》第八十八條第（三）項規(guī)定，用人單位“侮辱、體罰、毆打、非法搜查或者拘禁勞動者的”，應依法給予行政處罰；構成犯罪的，依法追究刑事責任；給勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任。即體罰員工必須承擔三種后果：一是只要有體罰行為，但尚不構成犯罪，公安機關即可以對責任人員給予治安處罰。二是如果給員工造成身體傷害或者精神損害、名譽損失等，便必須給予民事賠償。三是如果構成犯罪，必須根據(jù)行為的性質及其損害后果予以不同的定罪量刑：要是使用暴力或者以其他方法，公然貶損員工人格，破壞員工名譽，情節(jié)嚴重，應按侮辱罪給予制裁；要是故意傷害員工身體，構成輕傷可處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，致人重傷可處三年以上十年以下有期徒刑，致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴重殘疾可處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。與之對應，本案與第二種情形吻合，即你有權獲得賠償。同時，《侵權責任法》第三十四條規(guī)定：“用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的，由用人單位承擔侵權責任?！辫b于邱某對你實施體罰利用了其作為部門負責人的身份，即彼此之間的管理與被管理的關系，具有履行職務的性質，決定了公司必須先行“代人受過”，而后再向邱某追償。

吳律師

員工謊報工傷索要賠償為何構成詐騙罪

吳律師：

我丈夫是一家快遞公司的員工。半年前，我丈夫下班回到家吃過晚飯后，駕駛摩托車前往朋友家打麻將時，不慎摔倒受傷。為了獲得工傷賠償，我丈夫向公司謊稱傷害發(fā)生在上班送快遞期間。快遞公司基于其沒有為我丈夫辦理工傷保險，自覺理虧，按照《工傷保險條例》所規(guī)定的項目和標準，向我丈夫賠償各類費用共計4萬余元。由于被人舉報，公司獲取真相后隨即報了警。近日，我丈夫被法院判處了刑罰。請問：我丈夫的行為為什么會構成犯罪？

讀者：邱蓮蓮

邱蓮蓮讀者：

你丈夫的行為確已構成詐騙罪，必須受到刑事制裁。

該罪是指以非法占有為目的，用虛構事實或者隱瞞真相的方法，騙取數(shù)額較大的公私財物的行為。本案中，你丈夫的行為已具備該罪的構成要件：一方面，你丈夫具有非法占有公司財物之目的。你丈夫之所以謊稱是在上班送快遞期間受傷，是為了通過讓快遞公司作出賠償，從而獲取相應的利益，占有公司的金錢。由于這種侵犯快遞公司財產(chǎn)的手段和方式，既沒有合同依據(jù)也沒有法律依據(jù)，因而當屬非法。另一方面，你丈夫已經(jīng)實施詐騙行為。詐騙罪中“虛構事實或者隱瞞真相”的實質，是指行為人所采取的手段能夠讓被害人陷入錯誤認識，并使被害人因此而交付財物。你丈夫隱瞞下班回家吃過晚飯后駕駛摩托車前往朋友家打麻將時不慎摔傷的真相，虛構“上班送快遞期間受傷”的事實，使快遞公司基于錯誤認識，認可你丈夫的謊言，而基于《工傷保險條例》的規(guī)定，向你丈夫作出賠償，明顯與之吻合。如果你丈夫如實相告，快遞公司自然不會作出對應的處理，這一點，從快遞公司得知真相后隨即報警中便可以得到證明。再一方面，你丈夫必須受到刑事追究。詐騙罪是一種數(shù)額型犯罪，即只要詐騙的財物在“數(shù)額較大”以上就必須受到制裁。就追究刑事責任的數(shù)額標準，《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理詐騙刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第一條第一款規(guī)定：“詐騙公私財物價值三千元至一萬元以上、三萬元至十萬元以上、五十萬元以上的，應當分別認定為刑法第二百六十六條規(guī)定的‘數(shù)額較大、‘數(shù)額巨大、‘數(shù)額特別巨大?！闭驗槟阏煞虻纳姘附痤~達4萬多元，屬“數(shù)額巨大”，決定了你丈夫難辭其咎。

吳律師

退休返聘人員是否可以主張病假工資

吳律師：

我退休后經(jīng)人介紹進入某公司做門衛(wèi)和保潔，由于我為人低調謙和，工作又勤勤懇懇，所以一直干了近十年。前段時間，我患病住院手術，出院后接著休養(yǎng)，前前后后2個月，公司將我這2個月的工資扣了。痊愈上班后不久，公司考慮到我歲數(shù)太大又剛做了手術，擔心繼續(xù)聘用會出事，于是要我盡快離職。我提出把休病假期間的2個月工資補發(fā)了，我就走人。而公司認為，當初雙方并沒有就病假期間是否有工資進行約定，所以其扣發(fā)病假期間的工資并無不當。請問：退休返聘人員休病假，企業(yè)可以不發(fā)工資嗎？

讀者：毛志祥

毛志祥讀者：

該公司的理由是成立的。根據(jù)有關規(guī)定，病假工資僅是與用人單位建立了勞動關系的勞動者所享受的福利待遇，而且僅限于在規(guī)定的醫(yī)療期內享受。因此你能否主張病假工資，關鍵看雙方之間是否建立了勞動關系。

其實，退休返聘人員與單位之間不再是勞動關系?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第7條規(guī)定，用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向法院起訴的，法院應當按勞務關系處理。由此可見，勞動者達到法定退休年齡后即喪失勞動者主體資格，不能再與用人單位形成勞動關系，雙方的權利義務關系也不再適用勞動法律法規(guī)的規(guī)定，而應當按勞務關系對待，適用民事法律的有關規(guī)定。既然退休返聘人員與用人單位之間的用工關系屬于勞務關系，那么雙方就可以簽訂書面協(xié)議，就工作內容、報酬、醫(yī)療待遇等事項進行約定。如果沒有簽訂協(xié)議或者所簽協(xié)議中沒約定病假工資，退休返聘者主張病假工資就缺乏依據(jù)。

本案中，你退休后被再次聘用，與公司之間形成的勞務關系，無法享受勞動者的病假工資待遇。該公司返聘你時，雙方也沒有就病假工資作書面約定，因此你要求補發(fā)2個月病假工資的主張不能成立。

吳律師

未約定借款利息是否就無權主張利息

吳律師：

我與曹某是多年的朋友。2018年11月12日，曹某因資金周轉困難向我借款20萬元，并出具了借條，雙方約定借款期限6個月，但未約定利息，也未約定逾期利息。2019年5月11日借款期限屆滿后至今，我曾多次向曹某催討20萬元本金未果，我為此十分生氣，于是就向曹某下最后通牒，聲稱自己一旦向法院起訴，就不是只還本金那么簡單了，還將要其支付利息，以作為資金被長時間占用的補償。曹某則認為當初借款時并未約定利息，法院不會支持我之付息主張的。請問：我在起訴時能否要求曹某支付利息？

讀者：陸守財

陸守財讀者：

你與曹某之間的民間借貸關系，系雙方的真實意思表示，且不違反有關法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定，應屬有效。但關于是否支付借款利息的問題，你和曹某在認識上均有偏差。

首先，你無權主張借期內的利息?！逗贤ā返诙僖皇粭l規(guī)定：“自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息。自然人之間的借款合同約定支付利息的，借款的利率不得違反國家有關限制借款利率的規(guī)定?！憋@然，你無權要求曹某支付6個月的借款利息。

其次，你可以主張6個月后逾期還款的利息?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二十九條規(guī)定：“借貸雙方對逾期利率有約定的，從其約定，但以不超過年利率24%為限。未約定逾期利率或者約定不明的，人民法院可以區(qū)分不同情況處理：（1）既未約定借期內的利率，也未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起按照年利率6%支付資金占用期間利息的，人民法院應予支持；（2）約定了借期內的利率但未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起按照借期內的利率支付資金占用期間利息的，人民法院應予支持?！北景钢?，你們雙方既未約定借期內利率也未約定逾期利率，故你在起訴時只可以要求曹某按照年利率6%支付逾期利息。