王璇

摘要：在商品經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展的時(shí)代，人們都希望得到最有效的投資，獲得最大的利益，所以出現(xiàn)了隱形投資。但是，隱名股東并不是完美的股東，在公司的實(shí)際運(yùn)營(yíng)中，隱名股東由于其本身的特殊性可能會(huì)給其帶來許多的法律風(fēng)險(xiǎn)。本文通過對(duì)隱名股東進(jìn)行研究針對(duì)其定義以及成因、隱名投資可能存在的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行了各個(gè)方面的分析、思考，并且提出了相應(yīng)的防范措施。

關(guān)鍵詞：隱名投資;隱名股東;法律風(fēng)險(xiǎn)

一 隱名投資風(fēng)險(xiǎn)的成因分析

（一）實(shí)物因素

正如馬克思在《資本論》中描述的，“如果有百分之十的利潤(rùn)，資本就會(huì)被到處使用;如果有百分之二十的利潤(rùn)，資本就會(huì)活躍起來;如果有百分之百的利潤(rùn)，資本就敢踐踏法律”?？梢娰Y本投資是非常重要的因素。為了能將手中的資金充分利用起來，來獲得給多的收益，也就是人們所說的“錢生錢”。面對(duì)巨大的利益，投資者有時(shí)候會(huì)忽視投資的“健康”程度，所以商人會(huì)變通的運(yùn)用隱名投資的方式，來幫助他們來既能進(jìn)行投資，又不會(huì)為人所知，這時(shí)一方面因素。另一方面因素是有些人的法律意識(shí)不強(qiáng)，并不懂得用法律來保護(hù)自己，所以在投資的時(shí)候并不去工商部門進(jìn)行登記，只是和投資對(duì)象簽訂合同，甚至是口頭約定。這兩個(gè)方面都會(huì)導(dǎo)致隱名投資的發(fā)生。

（二）司法因素

由于對(duì)于隱名股東沒有明確的法律依據(jù)，各地的司法機(jī)關(guān)雖然具有處理隱名案件的權(quán)利，往往效果不好，案件得不到合理的解決。舉例來說，我國現(xiàn)行的《公司法》甚至連“隱名股東”這樣的詞匯都沒有出現(xiàn)，更不用說什么確定隱名股東的標(biāo)準(zhǔn)，以及如何處理隱名股東的權(quán)益糾紛了。這往往會(huì)導(dǎo)致各地的司法機(jī)關(guān)根據(jù)自己對(duì)于案件的理解對(duì)同一案件做出不同的司法判決，影響法律的公正性。另外，由于隱名投資在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的過程中越來越普遍，所以隱名股東的案件處理往往會(huì)涉及到多方的權(quán)利沖突，各方關(guān)系復(fù)雜，如果處理不好甚至?xí)_亂市場(chǎng)秩序的。雖然如此，但是我國已經(jīng)開始了用法律手段來規(guī)范隱名股東的問題。例如已實(shí)施的最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（三）雖然對(duì)隱名股東的規(guī)范極為簡(jiǎn)單，但是也算是一個(gè)新的起點(diǎn)。但是正因?yàn)榱⒎〞r(shí)間較短，而且內(nèi)容較少，各級(jí)法院都不能很好的領(lǐng)會(huì)。還有，在涉及隱名股東的案件里往往會(huì)跨專業(yè)跨領(lǐng)域，這給法院帶來了極大地挑戰(zhàn)，尤其是涉及各種專業(yè)知識(shí)，對(duì)法官考驗(yàn)極大。

（三）立法因素

正因?yàn)樵诹⒎▽?shí)踐中存在著巨大的問題，急需立法者提供立法依據(jù)。但是如果真的要將隱名股東加入到立法中還是存在很多的困難的：首先，隱名股東本來就不是合法的存在，如果真的在立法中確定了隱名股東的合法性，相當(dāng)于對(duì)不合法行為進(jìn)行了縱容。由于我國已經(jīng)確立的商法中對(duì)于股東要求必須顯名，如果對(duì)于隱名進(jìn)行立法，明顯與已確立的法律進(jìn)行沖突。立法機(jī)關(guān)需要改變?cè)S多已經(jīng)在實(shí)行的法律，這會(huì)令整個(gè)法律體系發(fā)生重大的變化，稍有不慎還會(huì)對(duì)整個(gè)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)造成影響。其次，其他國家并沒有對(duì)隱名股東立法，國外無經(jīng)驗(yàn)借鑒，國內(nèi)無成功案例參考，所以如果我國貿(mào)然的對(duì)隱名股東進(jìn)行立法，可能產(chǎn)生不好的影響。最后，我國還在研究隱名股東，所以在沒有完全了解隱名股東的各種復(fù)雜的關(guān)系之前進(jìn)行貿(mào)然的立法是非常不明智的行為。所以，雖然現(xiàn)在我國急需解決隱名股東的問題，但是立法機(jī)關(guān)也不能很快的作出答復(fù)。

二 隱名投資的法律風(fēng)險(xiǎn)防范

（一）隱名投資法律制度得到完善

《公司法解釋三》中用“實(shí)際投資人”來代表隱名股東，然而這并不能實(shí)際的將隱名股東與其他股東區(qū)分開來。實(shí)際投資人并沒有區(qū)分顯名股東和隱名股東的個(gè)性化特征，顯名股東和隱名股東都是實(shí)質(zhì)性的投資，而他們的主要區(qū)別在于是否在工商管理部門登記，是否真正的被披露。這一概念不僅在生活中被大家廣泛使用而且還易于與其他投資情形相區(qū)別。所以確定隱名股東是至關(guān)重要的，它不僅被各界廣泛關(guān)注，而且能明確的區(qū)分出隱名股東與其他投資人的不同之處。而對(duì)于隱名股東的定義應(yīng)當(dāng)是：具備想成為股東、對(duì)公司進(jìn)行控制的意圖，并且實(shí)質(zhì)性的繳納了資產(chǎn)，履行股東應(yīng)當(dāng)?shù)牧x務(wù)，承擔(dān)股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。但是在相關(guān)法律中還是沒有隱名股東的記載，所以應(yīng)當(dāng)將其他股東更名為顯名股東，才能將隱名股東添加進(jìn)《公司法》。

解決隱名股東糾紛的基礎(chǔ)和關(guān)鍵是確定隱名股東的法律地位，建立一個(gè)明確的標(biāo)準(zhǔn)至關(guān)重要。以下是根據(jù)個(gè)人的理解提供的建議：

法院不應(yīng)支持向企業(yè)提供資金而其目的是對(duì)企業(yè)進(jìn)行實(shí)質(zhì)控制的隱名股東對(duì)公司實(shí)際控制的請(qǐng)求權(quán)。但是也有例外的情況，經(jīng)過法定的程序可以依法保護(hù)其權(quán)利：1.并不違反已經(jīng)存在的法律法規(guī);2.隱名股東以有形資產(chǎn)或者無形資產(chǎn)或者智力資產(chǎn)等進(jìn)行投資;3.公司內(nèi)部開股東會(huì)決定允許隱名投資或者依據(jù)公司內(nèi)部情況要求變更董事。在這里對(duì)第3點(diǎn)進(jìn)行解釋，第三條款作為選擇性的條款，主要以第一條為準(zhǔn)?！豆痉ā芬?guī)定：“有限責(zé)任公司的股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，須有二分之一以上股東同意，那么經(jīng)過二分之一以上股東同意的隱名投資者在符合前面兩個(gè)條件后就必然享有股東資格。”而本條建議個(gè)人認(rèn)為更為進(jìn)步，公司二分之一以上其他股東在公司股東會(huì)或者董事會(huì)的時(shí)候認(rèn)可將要對(duì)公司進(jìn)行投資的隱名股東。公司或二分之一及以上股東認(rèn)可隱名股東共有兩種形式，1、明示，2、默示。隱名股東在有限責(zé)任公司公司的股東會(huì)中明確表達(dá)自己將要進(jìn)行投資并獲得股東權(quán)益，半數(shù)以上其他股東通過并無異議就是明示的表示方式;半數(shù)以上其他股東或者投資人在隱名股東投資之前不知情但是在公司實(shí)際發(fā)展過程中了解，隱名股東具備實(shí)行經(jīng)營(yíng)管理和決策的權(quán)利，半數(shù)以上其他股東無異議就是默示的方式。其他股東無論是明示還是默示的承認(rèn)隱名股東的權(quán)益，在出現(xiàn)權(quán)益以及其他糾紛的時(shí)候隱名股東可以作為真正的股東行使權(quán)力履行義務(wù)。這樣的規(guī)定可以保證公司在經(jīng)濟(jì)狀況良好的情況下，其他股東不會(huì)有理由拒絕隱名股東的分紅。

在隱名股東資格認(rèn)定方面我認(rèn)為應(yīng)當(dāng)存在著兩種方式：法律認(rèn)定和公司內(nèi)部認(rèn)定。隱名股東在獲得真正的股東資格的時(shí)候，要在股東會(huì)上通過公司章程確定股東資格。在隱名投資人在對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的時(shí)候，也應(yīng)當(dāng)像顯名股東那樣對(duì)公司的其他股東進(jìn)行公布，獲得其他股東的同意，這樣可以避免以后出現(xiàn)法律糾紛。在以上的程序完成之后，公司應(yīng)當(dāng)像工商管理部門登記或者變更投資人，并合理保存登記證明。在公司的其他股東并不同意該隱名股東的時(shí)候，公司應(yīng)當(dāng)對(duì)該隱名股東的加入及時(shí)終止，保證其他投資人的合法權(quán)益。當(dāng)?shù)谌焦九c隱名股東所在的公司存在法律糾紛的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《公司法》以及公司內(nèi)部規(guī)定的章程進(jìn)行合理分配賠償責(zé)任，既不能損害隱名股東的權(quán)利，也不能損害顯名股東的合法權(quán)益，保證公平公正。

以“確認(rèn)第三人善意的標(biāo)準(zhǔn)”來代替“第三人的善意取得制度”可以解決法理上的沖突。民法上的善意是指“行為人在為某種民事法理行為時(shí)不知道或無法知道存在某種足以影響該行為法理法律效力的因素，而認(rèn)為其行為合法或其行為的相對(duì)人有合法權(quán)力的一種心里狀態(tài)。這里善意的對(duì)稱是惡意。以上概念揭示了善意的三項(xiàng)基本內(nèi)容：（1）善意是行為人的一種主觀心理狀態(tài)，它存在于行為人的內(nèi)心和理念之中;（2）行為人在從事明示行為時(shí)不知道或無法知道其行為欠缺法律根據(jù);（3）行為人主觀上認(rèn)為其所為的民事行為合法或其行為相對(duì)人有合法的權(quán)利基礎(chǔ)?！?我認(rèn)為第三人的善意是指：在公司在處分資產(chǎn)過程中，第三人明確意圖想獲得處分的權(quán)利，并且根據(jù)工商部門的登記曾經(jīng)參加過公司決策并獲得決定重大事項(xiàng)的權(quán)利，在公司償還債務(wù)時(shí)有意圖分擔(dān)責(zé)任，為第三人善意。

（二）隱名投資法律風(fēng)險(xiǎn)防范措施

在行業(yè)保護(hù)方面，幾十年前我國實(shí)行計(jì)劃經(jīng)濟(jì)，集中分配，國家集中控制諸多行業(yè)，例如金融、電子、石油等。直到目前為止許多大型的國有企業(yè)仍然在一些收入高，風(fēng)險(xiǎn)低的行業(yè)占據(jù)壟斷地位，許多的行業(yè)準(zhǔn)入制度禁止了許多的私人投資，這樣巨大的利潤(rùn)空間就會(huì)讓許多投資人選擇隱名投資。所以，為避免這一現(xiàn)象的發(fā)生，國家應(yīng)當(dāng)放松對(duì)不涉及國家經(jīng)濟(jì)命脈的行業(yè)的市場(chǎng)準(zhǔn)入，這樣許多人就可以正常的投資了，從源頭上制止隱名投資。有一些行業(yè)例如計(jì)算機(jī)軟件等一些民用軟件已經(jīng)不需要國家的內(nèi)部保護(hù)，如果在保證國家信息安全的情況下，適當(dāng)?shù)姆潘烧?，這樣就會(huì)有像美國、印度等高新技術(shù)發(fā)達(dá)的國家企業(yè)進(jìn)入中國市場(chǎng)，因此會(huì)更好的擴(kuò)大人們的投資空間，提供更多的投資機(jī)會(huì)和渠道，減少隱名投資。但是對(duì)于軍工產(chǎn)業(yè)等，涉及國家根本的產(chǎn)業(yè)，即使在隱名投資方面也不能放松。

在我國投資環(huán)境不甚理想，投資者缺少高利潤(rùn)的投資環(huán)境，例如在金融業(yè)，我國在股票、證券、利率方面進(jìn)行了嚴(yán)格的限制：在股票市場(chǎng)中，交易量以及漲跌幅等收到一定的限制，利率嚴(yán)格受到國家的控制，在衍生品方面國家也進(jìn)行了嚴(yán)格的規(guī)定。正因?yàn)檫@些諸多限制，想獲得巨大收益的同時(shí)，又不想被諸多限制而損失部分收益，投資者就會(huì)尋求由國家優(yōu)惠政策的行業(yè)或者個(gè)別公司投資，這樣就會(huì)滋生出隱名投資。為了減少這種情況導(dǎo)致的隱名投資，我國應(yīng)當(dāng)減少對(duì)一些高質(zhì)量的行業(yè)的限制，提供給閑散資金擁有者足夠的機(jī)會(huì)讓他們能夠獲得高的回報(bào)，避免造成被迫的隱名股東。另外國家可以積極的披露一些好的投資渠道，給許多對(duì)投資不太了解的人一定的投資渠道，并且通過數(shù)據(jù)的形式讓投資者相信這些投資渠道也確實(shí)安全而且能夠帶來收益，這樣投資者就會(huì)尋求其他更安全的投資方式。這樣隱名投資的規(guī)模就會(huì)縮小很多，而且其規(guī)模的縮小也不會(huì)影響國家的投資環(huán)境。

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