王利民 許曉岑

【摘要】在法治中國(guó)，任何客觀事物的發(fā)展均需在法律法規(guī)的加持下予以踐行，其中高校作為面向社會(huì)培育優(yōu)質(zhì)人才的教育機(jī)構(gòu)，亦需根據(jù)法律法規(guī)辦學(xué)育人，以確保其發(fā)展與國(guó)家建設(shè)同步。隨著我國(guó)教育事業(yè)的逐步發(fā)展，民辦高校已然成為與公辦高校同樣值得重視的教育機(jī)構(gòu)主體，然而關(guān)于民辦學(xué)校法律地位歸屬卻始終是民法領(lǐng)域中值得關(guān)注的話題之一。我國(guó)的民法典可以對(duì)民辦學(xué)校的法人類型作一般性的概括總結(jié)，而對(duì)于具體的規(guī)則內(nèi)容則需要通過特別法予以詳細(xì)說明。當(dāng)民法典和特別法發(fā)生沖突時(shí)，應(yīng)當(dāng)選擇適用特別法優(yōu)于一般法的方法。

【關(guān)鍵詞】民辦學(xué)校? 營(yíng)利法人? 非營(yíng)利法人? 民法總則

【中圖分類號(hào)】D923? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】A

【DOI】10.16619/j.cnki.rmltxsqy.2020.02.016

2017年10月1日起施行的《中華人民共和國(guó)民法總則》（以下簡(jiǎn)稱《民法總則》）對(duì)法人在立法上作了調(diào)整和歸類，并采取了“功能主義”的分類方法將法人分為營(yíng)利法人、非營(yíng)利法人和特別法人三種法人類型。同時(shí)，2016年《中華人民共和國(guó)民辦教育促進(jìn)法》（以下簡(jiǎn)稱《民促法》）修改了之前始終以非營(yíng)利性作為民辦學(xué)校法人屬性的唯一立法態(tài)度，明確舉辦者可以自主選擇不同性質(zhì)的登記和管理方式，平息了一直以來對(duì)民辦學(xué)校取得合理回報(bào)等相關(guān)問題的爭(zhēng)議。但立法對(duì)于民辦學(xué)校的法人屬性及歸類問題仍然沒有予以徹底解決。

我國(guó)民辦學(xué)校法人屬性問題之緣起

“民辦非企業(yè)單位”的法律性質(zhì)之疑惑。國(guó)務(wù)院于1998年10月25日頒布了《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》，規(guī)定“企業(yè)事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和其他社會(huì)力量以及公民個(gè)人利用非國(guó)有資產(chǎn)舉辦的，從事非營(yíng)利性社會(huì)服務(wù)活動(dòng)的社會(huì)組織”[1]為民辦非企業(yè)單位。從條文中可以看出，民辦非企業(yè)單位具有非國(guó)有性和非營(yíng)利性的特征，是我國(guó)特有的由計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型時(shí)期下產(chǎn)生的私法人主體，具有民間性的特性。因此，在民法中，對(duì)于無法被歸類的法人主體，只要符合民辦非企業(yè)單位所具備的基本特征就被歸類其中，2002年《民促法》規(guī)定民辦學(xué)校是指“國(guó)家機(jī)構(gòu)以外的社會(huì)組織或者個(gè)人，利用非國(guó)家財(cái)政性經(jīng)費(fèi)，面向社會(huì)舉辦學(xué)校或者教育機(jī)構(gòu)”的法人組織，結(jié)合《教育類民辦非企業(yè)單位登記辦法（試行）》第2條的規(guī)定，教育類民辦非企業(yè)單位同樣是由教育部門批準(zhǔn)設(shè)立的，利用非國(guó)家財(cái)政性經(jīng)費(fèi)，由國(guó)家機(jī)構(gòu)以外的企業(yè)事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、公民個(gè)人、組織等舉辦的學(xué)?；蛘呓逃龣C(jī)構(gòu)。進(jìn)而言之，民辦學(xué)校的法律性質(zhì)與教育類民辦非企業(yè)單位的法律定位存在著法律性質(zhì)和政策定位上的相似性。但民辦學(xué)校是否從屬于民辦非企業(yè)單位仍然處于模糊不清和體系混亂的狀態(tài)。

我國(guó)的民辦教育以投資辦學(xué)為主要的資產(chǎn)來源方式，民辦非企業(yè)單位是否能夠?qū)γ褶k學(xué)校的法人屬性予以準(zhǔn)確概括和定位，在現(xiàn)實(shí)的法律規(guī)則處理上存在著諸多的問題。全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)主任顧昂然在《中華人民共和國(guó)民法（草案）》會(huì)議上提出：“與民事主體問題相關(guān)聯(lián)的還有法人分類，民法通則將法人分為企業(yè)、機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體這四類法人，現(xiàn)在社會(huì)中組織越來越多，民辦、合資辦學(xué)校、醫(yī)院等日益增加，很難歸入民法通則劃分的四類法人”。[2]因此，《中華人民共和國(guó)民法通則》時(shí)期的民辦非企業(yè)單位的合法性與民辦學(xué)校的法人歸類始終是不明確和模糊的，同時(shí)也為《民法總則》法人分類的新思量提供了基本的選擇方向。

“合理回報(bào)”與“非營(yíng)利”之爭(zhēng)?！睹翊俜ā窂钠鸩葜蹙蜖?zhēng)議不斷，該法經(jīng)過四次草案審議才得以通過，足見國(guó)家和社會(huì)對(duì)于教育的重視和進(jìn)步，其中，最值得關(guān)注的名詞，即“合理回報(bào)”。所謂合理回報(bào)，2002年《民促法》第51條對(duì)此進(jìn)行了表述，具體指“民辦學(xué)校在扣除辦學(xué)成本、預(yù)留發(fā)展基金以及按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定提取其他的必需的費(fèi)用后，出資人可以從辦學(xué)結(jié)余中取得合理回報(bào)”。同時(shí)，《中華人民共和國(guó)教育法》（以下簡(jiǎn)稱《教育法》）第25條規(guī)定：“任何組織和個(gè)人不得以營(yíng)利為目的舉辦學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)。”民辦學(xué)?？梢匀〉煤侠砘貓?bào)與公益性之間的調(diào)和與矛盾就此產(chǎn)生。在過去很長(zhǎng)的時(shí)間內(nèi)，民辦學(xué)校取得合理回報(bào)始終是人們質(zhì)疑其公益性的緣由?；蛘哒f，人們普遍認(rèn)為不要求取得合理回報(bào)的民辦學(xué)校才是公益性質(zhì)的組織，而要求取得合理回報(bào)的民辦學(xué)校實(shí)質(zhì)就是戴著非營(yíng)利性的面罩而行營(yíng)利之實(shí)的法人組織。故此，對(duì)于以公益性為基本宗旨的民辦學(xué)校來說，其所附帶的營(yíng)利性屬性與《教育法》的根本宗旨是相互違背的。但2016年《民促法》的立法修改，規(guī)定“民辦學(xué)校的舉辦者可以自主選擇設(shè)立非營(yíng)利性或者營(yíng)利性民辦學(xué)?！保琜3]同時(shí)開啟了民辦學(xué)?？梢宰灾鳑Q定辦學(xué)形式的新的立法方向，也為《民法總則》法人分類的重新制定提供了新的契機(jī)。

民辦學(xué)校法人屬性在《民法總則》法人分類體系中的建構(gòu)規(guī)范

營(yíng)利性民辦學(xué)校的法人屬性分析。（一）營(yíng)利性民辦學(xué)校的法律性質(zhì)。2016年《民促法》一改過去以公益性為創(chuàng)辦民辦教育機(jī)構(gòu)的唯一宗旨，允許以營(yíng)利或非營(yíng)利的登記方式，以此實(shí)現(xiàn)開放性的政策考量。但關(guān)于營(yíng)利性民辦學(xué)校的法律性質(zhì)及定位，相關(guān)學(xué)者也只是以登記的方式作為民辦學(xué)校法人屬性的基本判斷標(biāo)準(zhǔn)，并生硬地將其套在《民法總則》的營(yíng)利法人類別中。為了有利于民辦學(xué)校以及《民法總則》法人分類的優(yōu)化和體系構(gòu)建，文章結(jié)合《民法總則》對(duì)營(yíng)利性民辦學(xué)校的法律屬性及定位作出以下分析。

其一，營(yíng)利性民辦學(xué)校的設(shè)立與公益性并不沖突。民辦學(xué)校的舉辦者無論是否選擇設(shè)立營(yíng)利性民辦學(xué)校，法律的立法宗旨仍舊是以公益性為其指導(dǎo)原則。如《民促法》第3條規(guī)定“民辦教育事業(yè)屬于公益性事業(yè)”，國(guó)務(wù)院《關(guān)于鼓勵(lì)社會(huì)力量興辦教育促進(jìn)民辦教育健康發(fā)展的若干意見》指出“堅(jiān)持教育的公益屬性，無論是非營(yíng)利性民辦學(xué)校還是營(yíng)利性民辦學(xué)校都要始終把社會(huì)公益放在首位”，因此，民辦學(xué)校無論如何都逃避不了教育事業(yè)的公益屬性，否則其與培訓(xùn)機(jī)構(gòu)等類似的組織實(shí)為無異。進(jìn)一步說，即使部分民辦學(xué)校在辦學(xué)之初選擇登記為營(yíng)利性民辦學(xué)校，可能只是由于資金來源不充分，期望通過營(yíng)利性的方式獲取利潤(rùn)，以此得以持續(xù)性辦學(xué)并提高教學(xué)質(zhì)量。因此，選擇設(shè)立營(yíng)利性民辦學(xué)校僅是法律政策和國(guó)家稅收等方面的考量，并不能以此否定其公益屬性。

其二，營(yíng)利性民辦學(xué)校與公司法人之間的差別。根據(jù)《民辦學(xué)校分類登記實(shí)施細(xì)則》及《關(guān)于營(yíng)利性民辦學(xué)校名稱登記管理有關(guān)工作的通知》等相關(guān)法律法規(guī)，營(yíng)利性民辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)參照相關(guān)規(guī)定到工商行政管理部門辦理登記，并相應(yīng)地“登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司”。從現(xiàn)有的法律法規(guī)來看，營(yíng)利性民辦學(xué)校與公司法人在登記名稱和管轄范圍上具有一致性，但實(shí)際上無論從法人的經(jīng)營(yíng)范圍亦或是機(jī)構(gòu)組成，其與純粹的公司法人仍存在一定的區(qū)別。例如，立法對(duì)于營(yíng)利法人或公司法人的活動(dòng)范圍并沒有嚴(yán)格的限制，只需進(jìn)行登記注冊(cè)即可，而民辦學(xué)校即使可以在法人成員之間進(jìn)行辦學(xué)結(jié)余的分配，但活動(dòng)范圍需限定在教育領(lǐng)域內(nèi)。因此，營(yíng)利性民辦學(xué)校并不是純粹的營(yíng)利法人，不能與非營(yíng)利性民辦學(xué)校完全隔離開，否則只能說明營(yíng)利性民辦學(xué)校與普通的教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)并無二致。

（二）營(yíng)利性民辦學(xué)校在《民法總則》中的體系歸類。營(yíng)利性法人包括公司制與非公司制兩種類型，但關(guān)于營(yíng)利性民辦教育機(jī)構(gòu)的法人屬性及地位歸屬，《民法總則》卻并沒有明確規(guī)定。對(duì)于完全以營(yíng)利為設(shè)立目的的民辦學(xué)校應(yīng)屬于公司制法人類別，而對(duì)于并非完全以營(yíng)利為主要?jiǎng)?chuàng)辦目的但選擇登記為營(yíng)利性民辦學(xué)校的法人則屬于非公司制營(yíng)利法人類別，并以此體現(xiàn)不同分類營(yíng)利性民辦學(xué)校在法律適用上的性質(zhì)和歸類的不同。另外，依據(jù)上文的分類方式來分析營(yíng)利性民辦學(xué)校，那么對(duì)于公司制與非公司制民辦學(xué)校的法律適用也同樣應(yīng)當(dāng)區(qū)別對(duì)待。對(duì)于公司制民辦學(xué)校來說，其利潤(rùn)分配等管理模式需依據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》來處理;而對(duì)于非公司制民辦學(xué)校，其利潤(rùn)分配等管理規(guī)則要參照《民法總則》和其他特別法的規(guī)定。因此，營(yíng)利性民辦學(xué)校如果以設(shè)立目的為標(biāo)準(zhǔn)可以區(qū)分為公司制和非公司制兩種形態(tài)。

非營(yíng)利性民辦學(xué)校法人屬性的基礎(chǔ)探析。（一）非營(yíng)利性民辦學(xué)校與財(cái)團(tuán)法人之間的關(guān)聯(lián)。其一，關(guān)于法人的成立基礎(chǔ)。財(cái)團(tuán)法人的成立基礎(chǔ)是以財(cái)產(chǎn)為根本條件;非營(yíng)利性民辦學(xué)校是以財(cái)政性經(jīng)費(fèi)或者社會(huì)捐贈(zèng)為設(shè)立條件。因此，兩者在成立基礎(chǔ)上都是以財(cái)產(chǎn)的集合為根本要件。其二，關(guān)于法人的設(shè)立目的。財(cái)團(tuán)法人的設(shè)立只能以公益性為其唯一的目的;非營(yíng)利性民辦學(xué)校的出資人在完成出資行為后，便同時(shí)喪失了對(duì)其所投資財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，可以看出，非營(yíng)利性民辦學(xué)校在辦學(xué)之初就是以公益性為其設(shè)立目的和條件。其三，從法人機(jī)關(guān)構(gòu)造上來看，兩者都不設(shè)立權(quán)力機(jī)關(guān)。財(cái)團(tuán)法人只有意思表示機(jī)關(guān)而無意思形成機(jī)關(guān)，即財(cái)團(tuán)法人只有執(zhí)行機(jī)關(guān)而無權(quán)力機(jī)關(guān)，這也是財(cái)團(tuán)法人的捐助人“隱退”的必然結(jié)果;民辦學(xué)校的組織機(jī)構(gòu)只有一個(gè)必設(shè)機(jī)關(guān)，即董事會(huì)或者理事會(huì)，同樣也體現(xiàn)出不設(shè)權(quán)力機(jī)關(guān)的特點(diǎn)。其四，關(guān)于設(shè)立人的地位。財(cái)團(tuán)法人的設(shè)立人或者出資人在完成捐贈(zèng)或者遺贈(zèng)后，即喪失對(duì)所捐贈(zèng)財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，同時(shí)退出法人的管理，也并不因此而獲得社員權(quán)利;非營(yíng)利性民辦學(xué)校的組織機(jī)構(gòu)則是在法人成立后由法人的組織機(jī)關(guān)選舉產(chǎn)生，非營(yíng)利性民辦學(xué)校的設(shè)立人在法人成立后即退出法人的機(jī)構(gòu)管理，并不因此而享有決議權(quán)?？梢钥闯?，非營(yíng)利性民辦學(xué)校與財(cái)團(tuán)法人具有屬性和特征上的一致性，因此，在理論上，非營(yíng)利性民辦學(xué)校法人應(yīng)屬于財(cái)團(tuán)法人。

（二）非營(yíng)利性民辦學(xué)校在《民法總則》中的體系安排?！睹穹倓t》規(guī)定以公益目的設(shè)立的基金會(huì)和社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)可以取得捐助法人的資格，而其中非營(yíng)利性民辦學(xué)校又屬于社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)法人，因此，非營(yíng)利性民辦學(xué)校也就是捐助法人的一種類型。但將非營(yíng)利性民辦學(xué)校法人規(guī)定為捐助法人有其不合理之處，即非營(yíng)利性民辦學(xué)校如果歸屬于捐助法人類型，則私人捐資者只能作為社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)的管理人，而不是股東，且所獲得的資產(chǎn)不能再分配，這不僅與我國(guó)的國(guó)情不相適應(yīng)，也會(huì)打擊一大批的捐資辦學(xué)群體的積極性。如果捐資者既不能參與日常管理，也沒有任何資金上的鼓勵(lì)，會(huì)使以公益性為設(shè)立目的但資金不足的設(shè)立者放棄辦學(xué)，甚至阻礙民辦學(xué)校的發(fā)展及壯大。因此，從法律適用的角度來說，非營(yíng)利性民辦學(xué)校這種公益性法人組織，可以通過調(diào)整特別法來彌補(bǔ)普通法的不足與漏洞，以求找到適合的法人歸類。

民辦學(xué)校法人地位歸屬的優(yōu)化與展望

立法技術(shù)上采用具體列舉的分類方法。有學(xué)者認(rèn)為營(yíng)利性民辦學(xué)校應(yīng)屬于其他企業(yè)法人類型，如果實(shí)行公司制，創(chuàng)立者就會(huì)僅僅以盈利為其唯一的辦學(xué)目標(biāo)，從而違背立法之初的目的。也有學(xué)者認(rèn)為營(yíng)利性民辦學(xué)校就是公司法人，因?yàn)椤胺枪局茽I(yíng)利法人主要是在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下的國(guó)有企業(yè)、集體企業(yè)等”，[4]而營(yíng)利性民辦學(xué)校是一種新的法人類型，應(yīng)以公司制的形式來經(jīng)營(yíng)、獲利和分配。到底應(yīng)如何對(duì)營(yíng)利性民辦學(xué)校進(jìn)行分類，學(xué)理上并沒有對(duì)此明確說明和解釋。就此問題，筆者認(rèn)為，應(yīng)采取直接列舉的方式進(jìn)行更為具體的歸類和說明。對(duì)于比較典型的法人形態(tài)，《民法總則》應(yīng)當(dāng)進(jìn)行窮盡式的列舉，而不是提出法人的籠統(tǒng)定義后由社會(huì)來進(jìn)行比較分析，尤其對(duì)于民辦學(xué)校這樣并不少見且始終存在爭(zhēng)議的典型法人形態(tài)。

從規(guī)范體系上，應(yīng)以法人的典型化特征作為分類的標(biāo)準(zhǔn)。應(yīng)進(jìn)一步細(xì)化法人的典型化特征，并以此規(guī)范《民法總則》法人分類的體系。對(duì)于營(yíng)利法人而言，以公司制與非公司制作為標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)合上文提到的具體分類標(biāo)準(zhǔn)做進(jìn)一步的深化與規(guī)范。而對(duì)于某些無法直接進(jìn)行具體分類的法人，可以以其從事的行業(yè)為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行區(qū)分，例如以教育、慈善、金融等不同領(lǐng)域?yàn)橐劳羞M(jìn)行形態(tài)歸類，使將來可能產(chǎn)生的不同領(lǐng)域的法人都能找到相應(yīng)的類型歸屬。如民辦學(xué)校這種教育機(jī)構(gòu)，從法人分類的規(guī)范體系和組織形式上來看，無論選擇哪種類型的登記方式，都應(yīng)當(dāng)注重教育行業(yè)的特殊屬性。當(dāng)舉辦者選擇以營(yíng)利性為其登記方式時(shí)，則此種法人應(yīng)屬于非公司制的營(yíng)利法人;而對(duì)于選擇以非營(yíng)利性為其設(shè)立方式的民辦學(xué)校法人來說，公益性則是其設(shè)立的基本目的和選擇?？傊绻粚?duì)法人進(jìn)行細(xì)化分類，必然會(huì)導(dǎo)致民辦學(xué)校的設(shè)立人在法人屬性的判斷上存在一定盲目性。

適用特別法優(yōu)于一般法的規(guī)則。《民法總則》法人分類內(nèi)容屬于基本的學(xué)理基礎(chǔ)，并不涉及所有的諸如民辦學(xué)校的運(yùn)行機(jī)制、稅收政策等各方面的內(nèi)容，這些具體措施必須由特別法予以細(xì)化和完善。因此，我國(guó)的民法典可以對(duì)民辦學(xué)校的法人類型作一般性概括總結(jié)，而對(duì)于具體的規(guī)則內(nèi)容則需要通過特別法予以詳細(xì)說明。當(dāng)民法典和特別法發(fā)生沖突時(shí)，應(yīng)當(dāng)選擇適用特別法優(yōu)于一般法的方法。

鑒于《民法總則》法人分類存在的不足以及民辦學(xué)校法人屬性地位的不明確，為了適應(yīng)不斷變化的社會(huì)生活，我們需要秉持與時(shí)俱進(jìn)的精神不斷地優(yōu)化立法體系、完善法律法規(guī)，以打造良好的民辦教育環(huán)境，為培育優(yōu)質(zhì)人才奠定法律基礎(chǔ)。

注釋

[1][3][4]《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》第2條。

[2]吳坤：《民事主體為公民法人是否規(guī)定第三類主體尚有爭(zhēng)議》，《法制日?qǐng)?bào)》，2002年12月26日。

參考文獻(xiàn)

王康，2017，《〈民法總則〉視野下的民辦學(xué)校體系化分類》《鄭州航空工業(yè)管理學(xué)院學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版）》，第6期。

趙曉芹，2018，《〈民法總則〉背景下民辦學(xué)校法人屬性分析》，《凈月學(xué)刊》，第4期。

謝鴻飛，2016，《〈民法總則〉法人分類的層次與標(biāo)準(zhǔn)》，《交大法學(xué)》，第4期。

環(huán)建芬，2018，《〈民法總則〉法人分類的創(chuàng)新與不足——以民辦學(xué)校法人歸類為例》，《江漢大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版）》，第1期。

責(zé) 編∕張 曉