楊變榮

現(xiàn)行破產(chǎn)法中破產(chǎn)重整制度圍繞經(jīng)濟(jì)高質(zhì)量發(fā)展這條主線，順應(yīng)了現(xiàn)代化經(jīng)濟(jì)發(fā)展的趨勢，為陷入困境的社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)主體提供了一條法律方面的救治途徑，保障了具有發(fā)展?jié)摿Φ睦Ь称髽I(yè)在有效時(shí)間內(nèi)起死回生，有利于煥發(fā)市場活力，營造良好的營商環(huán)境。但是在實(shí)務(wù)中，破產(chǎn)重整制度存在效率低、成本高等問題，企業(yè)往往不能有效的完成自救，實(shí)現(xiàn)扭虧為盈，從而難逃清算的厄運(yùn)，而預(yù)重整制度可以在一定程度上解決這些問題。

? 一、預(yù)重整制度司法實(shí)踐

預(yù)重整制度發(fā)源于美國，是困境企業(yè)在市場經(jīng)濟(jì)實(shí)踐中孕育的一種更有效的自救模式。預(yù)重整即是在進(jìn)入破產(chǎn)重整程序之前債權(quán)人、債務(wù)人以及其他利害關(guān)系人為挽救困境企業(yè)就重整事項(xiàng)進(jìn)行磋商或談判，達(dá)成有效重整協(xié)議并延續(xù)至進(jìn)入重整程序仍然有效的制度。

我國在立法上沒有明確預(yù)重整制度，但在實(shí)踐中已有成功經(jīng)驗(yàn)。

2015年11月12日，債權(quán)人突然以深圳市福昌電子技術(shù)有限公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)且嚴(yán)重資不抵債為由，向深圳市中級(jí)人民法院申請重整。最終，福昌電子技術(shù)有限公司重整計(jì)劃執(zhí)行完畢，企業(yè)涅槃重生。

? 二、預(yù)重整的制度設(shè)計(jì)

1.預(yù)重整準(zhǔn)入條件。預(yù)重整的目的在于以更高效的途徑拯救困境企業(yè)以期收獲良好的社會(huì)效益，一方面要保障困境企業(yè)有序恢復(fù)經(jīng)營，另一方面也要使不具有拯救意義的危困企業(yè)正常退出市場。由此筆者認(rèn)為，必須限制預(yù)重整在破產(chǎn)重整企業(yè)中的適用。具體體現(xiàn)為以下幾個(gè)方面：

第一，預(yù)重整的企業(yè)須滿足破產(chǎn)重整的條件，即企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的;或者有明顯喪失清償能力可能的，可以在進(jìn)入破產(chǎn)重整程序之前進(jìn)行預(yù)重整。

第二，預(yù)重整的企業(yè)須是具有繼續(xù)營運(yùn)價(jià)值。達(dá)到預(yù)重整標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)實(shí)質(zhì)上已經(jīng)出現(xiàn)了債務(wù)危機(jī)而瀕臨破產(chǎn)，而預(yù)重整是將原本重整程序中債務(wù)清理等工作挪至重整前，實(shí)質(zhì)上延展了“重整”期限，對于具有重建希望的企業(yè)，會(huì)有更多的時(shí)間和自由權(quán)衡各方利弊，與債權(quán)人磋商，調(diào)整公司結(jié)構(gòu)。

2.預(yù)重整方案形成中的信息披露。整個(gè)預(yù)重整運(yùn)行的最終目的是達(dá)成有效的可執(zhí)行方案，企業(yè)信息披露是保護(hù)債權(quán)人合法權(quán)益的有效途徑。預(yù)重整延展企業(yè)經(jīng)營期限，對于債權(quán)人具有極大的風(fēng)險(xiǎn)，如果股東惡意隱瞞對表決事項(xiàng)具有重大影響的信息，惡意欺詐轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，將嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人的利益。但是，在預(yù)重整期間經(jīng)過各方主體不斷談判妥協(xié)達(dá)成的合意不具有法律上的執(zhí)行力，需經(jīng)法院認(rèn)可，法院此時(shí)僅僅是在程序上將協(xié)議賦予了強(qiáng)制執(zhí)行力，不做實(shí)質(zhì)上的審查。因此，為保護(hù)債權(quán)人利益，實(shí)現(xiàn)最優(yōu)表決，設(shè)計(jì)預(yù)重整中的信息披露制度尤為重要。

參照世界各國與本國實(shí)踐，本文認(rèn)為，披露的內(nèi)容須有：（1）編制債權(quán)人清單與企業(yè)負(fù)債表;（2）清算評(píng)估企業(yè)資產(chǎn);（3）企業(yè)經(jīng)營狀況前景分析;（4）披露信息來源;（5）其他對表決事項(xiàng)有重大影響的信息。

3.預(yù)重整方案的表決。由法院指定預(yù)管理人介入困境企業(yè)的預(yù)重整方式更具時(shí)效性，通過整合各類資源，經(jīng)由債權(quán)人和債務(wù)人共同商討達(dá)成方案，是整個(gè)預(yù)重整程序中最核心的環(huán)節(jié)。此時(shí)，便需要預(yù)重整方案的表決。法院指定的預(yù)重整的管理人應(yīng)發(fā)揮指導(dǎo)監(jiān)督作用，監(jiān)督表決的主體、期限和方式。

4.預(yù)重整方案的審查與銜接。預(yù)重整方案實(shí)質(zhì)上是經(jīng)過商業(yè)談判得出的最有利于困境企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營、化解債務(wù)危機(jī)或者取得融資的計(jì)劃。法律上并沒有賦予它強(qiáng)制力，為防止整個(gè)預(yù)重整方案運(yùn)行順暢，需要賦予它一定的強(qiáng)制執(zhí)行力，使其在企業(yè)重整中發(fā)揮應(yīng)有的效果。

? 三、預(yù)重整實(shí)踐意義

1.對于企業(yè)，預(yù)重整可以督促企業(yè)及時(shí)自救。當(dāng)出現(xiàn)致使企業(yè)陷入財(cái)物危機(jī)并有轉(zhuǎn)入破產(chǎn)程序的風(fēng)險(xiǎn)情形，最先知悉的相關(guān)利害關(guān)系人必定是困境企業(yè)自身，若企業(yè)經(jīng)營者和決策者能提前洞悉企業(yè)出現(xiàn)的債務(wù)危機(jī)，那借助預(yù)重整的制度，企業(yè)管理者可以以原先的身份繼續(xù)參與方案的制定及執(zhí)行，有利于找到“病灶”對癥下藥，既有利于企業(yè)恢復(fù)生產(chǎn)由可以提高企業(yè)自救的積極性。

2.對于人民法院，預(yù)重整制度的運(yùn)行可以優(yōu)化資源配置，減輕裁判壓力。人民法院對于整個(gè)商業(yè)環(huán)境的敏感度并不是很高，所以也不具備相應(yīng)商業(yè)價(jià)值判斷力，預(yù)重整中管理人起到監(jiān)督作用，法院審查程序，整個(gè)進(jìn)入重整程序之后，重整方案按照預(yù)重整方案制定甚至執(zhí)行，可以減少裁判壓力，實(shí)現(xiàn)資源配置。

3.對于債權(quán)人及其他利害關(guān)系人，預(yù)重整制度更加具有可行性。預(yù)重整制度中，各方都處在完全主動(dòng)的位置，經(jīng)過多輪談判磋商，債權(quán)人及其他利害關(guān)系人完全了解企業(yè)信息，有利于調(diào)動(dòng)各方積極性，促使其積極探尋救援途徑，由此達(dá)成的協(xié)議更有利于各方，更具有可行性。

? 四、總結(jié)

本文認(rèn)為，預(yù)重整制度在本土化“移植”的過程中已經(jīng)發(fā)揮了極大的優(yōu)越性，加快構(gòu)建合法有效的預(yù)重整制度具有極大的必要性，2018年《全國法院破產(chǎn)審判工作會(huì)議紀(jì)要》要求構(gòu)建多元化的救助體系，預(yù)重整以其巨大的適用性將在未來的破產(chǎn)審判工作中發(fā)揮力量。

（作者單位：山西圣成運(yùn)律師事務(wù)所）