李詩(shī)卉

【摘 要】民法典婚姻家庭編新設(shè)離婚冷靜期制度在很大程度上降低了離婚率。但是同時(shí)仍存在些問(wèn)題，其過(guò)于絕對(duì)的一刀切規(guī)定、具體操作的不明確以及相關(guān)配套制度的不充足，需要通過(guò)明確附設(shè)條件、增加相應(yīng)的配套措施以及細(xì)化具體操作方式等措施促進(jìn)離婚冷靜期制度更科學(xué)合理的運(yùn)用，實(shí)現(xiàn)立法目的的最大利益化。

【關(guān)鍵詞】民法典;婚姻家庭編;離婚冷靜期

一、離婚冷靜期制度概述

（一）離婚冷靜期制度的概念與特征

離婚冷靜期制度是指夫妻雙方在協(xié)議離婚時(shí)，需要經(jīng)過(guò)法定期間考察是否予以解除婚姻關(guān)系的法律制度。具有如下特征：第一，離婚冷靜期制度充分表明婚姻生活是私人與公共的結(jié)合的產(chǎn)物。第二，離婚冷靜期是通過(guò)行政程序辦理離婚手續(xù)的前置程序。第三，離婚冷靜期制度的適用必須遵守法定的條件和程序。

（二）離婚冷靜期設(shè)立的背景

離婚冷靜期制度適用于我國(guó)的協(xié)議離婚。一方面，協(xié)議離婚以夫妻雙方達(dá)成一個(gè)離婚協(xié)議為基礎(chǔ)，是民法中的意思自治原則的體現(xiàn)。如今部分離婚由于當(dāng)事人一時(shí)沖動(dòng)，離婚冷靜期制度的實(shí)行從而降低了輕率離婚案件數(shù)量，更有利于維護(hù)婚姻長(zhǎng)久穩(wěn)定。

當(dāng)前我國(guó)的離婚率持續(xù)上升，人們對(duì)自我自由的追求，使婚姻家庭的穩(wěn)定性逐步改變。2003年頒布的《婚姻登記條例》很大程度上簡(jiǎn)化了協(xié)議離婚手續(xù)，民政部門對(duì)達(dá)成離婚意思的夫妻可直接發(fā)放離婚證。從2003年起，我國(guó)離婚率連續(xù)增加，2019年已有760萬(wàn)對(duì)夫妻離婚，第三季度的離婚率又增至44%。離婚率居高不下成為一個(gè)影響社會(huì)穩(wěn)定發(fā)展的大問(wèn)題。

二、離婚冷靜期制度面臨的難點(diǎn)

（一）附設(shè)條件的缺乏

離婚冷靜期在我國(guó)經(jīng)歷了萌芽時(shí)期、嘗試發(fā)展時(shí)期、對(duì)比分析時(shí)期、規(guī)范化時(shí)期。民法典為冷靜期的規(guī)范化提供了立法依據(jù)。自從民法典公布后就備受關(guān)注，《民法典》第 1077 條明確規(guī)定了離婚冷靜期的具體期限，但是缺乏附設(shè)條件的設(shè)置，沒(méi)有將一些特定情形規(guī)定為該條款中的排除事項(xiàng)，比方說(shuō)當(dāng)存在家庭暴力、虐待等情況時(shí)，若仍受到離婚冷靜期的約束，則會(huì)使弱勢(shì)方陷入一個(gè)孤立無(wú)援的境地，可能會(huì)使弱勢(shì)方受到人身或財(cái)產(chǎn)侵害。特別是在家庭暴力事件中。在這些方面設(shè)立的離婚冷靜期反而會(huì)帶來(lái)一些嚴(yán)重后果。

（二）相關(guān)配套措施的缺乏

《民法典》僅是對(duì)等級(jí)離婚冷靜期做出規(guī)定，但并沒(méi)有對(duì)相關(guān)的配套措施加以規(guī)定。現(xiàn)階段我國(guó)沒(méi)有針對(duì)理論問(wèn)題開展專門指導(dǎo)，大部分人認(rèn)為離婚屬于個(gè)人私事。

（三）具體操作方法未明確

法律草案中目前并無(wú)法條詳細(xì)規(guī)定冷靜期的次數(shù)和長(zhǎng)短，也沒(méi)有出臺(tái)相關(guān)的司法解釋，條文表述為任意一方不愿離婚，皆可撤回離婚申請(qǐng)，顯然這并不科學(xué)。若一方在冷靜期期間惡意撤回離婚申請(qǐng)，藐視法律制度的權(quán)威，通過(guò)該手段阻礙另一方的離婚目的，那冷靜期制度設(shè)立的立法意圖將毫無(wú)意義，甚至還會(huì)被一些惡意延長(zhǎng)離婚時(shí)間的當(dāng)事人別有用心。對(duì)于一方不愿意離婚的，可以向婚姻機(jī)關(guān)撤回離婚登記申請(qǐng)，但撤回的形式是什么方式，能否可以委托代理人，法律也沒(méi)有明確規(guī)定，無(wú)法確保離婚意愿的真實(shí)性。

三、離婚冷靜期制度的完善

（一）明確冷靜期附設(shè)條件

離婚冷靜期制度與人身密不可分，對(duì)于其設(shè)計(jì)不可運(yùn)用一刀切的規(guī)定。首先，由于一方的過(guò)錯(cuò)行為已經(jīng)造成另一方遭受損害，威脅到一方當(dāng)事人的人身安全，不需要再實(shí)行離婚冷靜期。此時(shí)若適用離婚冷靜期制度，不但不能發(fā)揮挽救婚姻關(guān)系的作用，反而會(huì)導(dǎo)致一方當(dāng)事人之喪失自救機(jī)會(huì)和造成更嚴(yán)重的損害。其次，導(dǎo)致夫妻雙方離婚的原因僅為生活之事，并不包含夫妻感情問(wèn)題，應(yīng)當(dāng)適用離婚冷靜期制度，如因老人贍養(yǎng)矛盾、子女教育爭(zhēng)議、夫妻感情長(zhǎng)期穩(wěn)定和諧發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)時(shí)，應(yīng)當(dāng)由離婚冷靜期制度進(jìn)行調(diào)節(jié)，更有利于問(wèn)題的解決和夫妻感情的穩(wěn)定。同時(shí)，當(dāng)夫妻矛盾已沒(méi)有通過(guò)雙方的冷靜交流進(jìn)行調(diào)和的可能性的，也不存在適用離婚冷靜期制度的必要。

（二）增加相應(yīng)配套措施

首先建立冷靜期資產(chǎn)非必要移轉(zhuǎn)制度和轉(zhuǎn)訴訟制度，在離婚冷靜期內(nèi)如果出現(xiàn)經(jīng)常性家暴，藏匿子女等嚴(yán)重?fù)p害夫妻弱勢(shì)一方權(quán)利行時(shí)，應(yīng)該及時(shí)終止離婚冷靜期的期間，由婚姻登記機(jī)關(guān)經(jīng)弱勢(shì)一方當(dāng)事人的同意主動(dòng)移交法院，轉(zhuǎn)訴訟程序保護(hù)弱勢(shì)一方的婚姻權(quán)利。在這個(gè)時(shí)間內(nèi)，應(yīng)該建立非必要財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移行為評(píng)估制度，嚴(yán)格建立財(cái)產(chǎn)處分行為標(biāo)準(zhǔn)，同時(shí)建立財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移登記制度，保護(hù)當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。

其次構(gòu)建專門調(diào)解委員會(huì)，為夫妻雙方搭建一個(gè)和平友好的交流平臺(tái)。

（三）細(xì)化具體操作方式

訴訟離婚通常需要進(jìn)行兩次訴訟審判程序，能體現(xiàn)離婚的雙方當(dāng)事人的強(qiáng)烈離婚意愿，那么在協(xié)議離婚中，也應(yīng)適用兩次，這能確保協(xié)議離婚雙方對(duì)離婚的謹(jǐn)慎態(tài)度，也減少了他人對(duì)冷靜期的濫用。依照法律明確規(guī)定，當(dāng)事人約定應(yīng)當(dāng)由本人親自實(shí)施的民事法律行為，不得代理。其中包括婚姻登記，離婚撤回也適用于本人親自實(shí)施的民事法律行為，不得代理，只有本人親自到婚姻登記機(jī)關(guān)撤回離婚申請(qǐng)，才能保證離婚撤回意愿的真實(shí)性。撤銷離婚登記的申請(qǐng)應(yīng)嚴(yán)格規(guī)定為由本人親自到婚姻登記機(jī)關(guān)通過(guò)書面形式予以撤銷。首先，當(dāng)事人已向婚姻登記部門提交過(guò)離婚申請(qǐng)，表明其已有離婚的意愿，如果允許采用他人代理或郵寄等方式予以撤銷，則被他人若惡意頂替侵犯當(dāng)事人離婚自由權(quán)的情況很容易發(fā)生，因?yàn)榈怯洐C(jī)關(guān)只進(jìn)行書面審查無(wú)法查明，明確細(xì)化冷靜期具體實(shí)踐操作，確保法律程序的嚴(yán)謹(jǐn)進(jìn)行，維護(hù)法律的威嚴(yán)權(quán)威。

參考文獻(xiàn)：

[1]于盼盼. 淺析離婚冷靜期制度在司法實(shí)踐中面臨的難點(diǎn)和解決路徑[J]. 法制與社會(huì)，2021（07）：11-14.

[2]柯思萌. 離婚冷靜期制度之辨正與補(bǔ)闕[J]. 湖北經(jīng)濟(jì)學(xué)院學(xué)報(bào)（人文社會(huì)科學(xué)版），2021，18（01）：95-98.

[3]韋柳芳. 離婚冷靜期制度的實(shí)際適用問(wèn)題探究[J]. 法制與社會(huì)，2021（01）：12-13.

[4]丁柔. 對(duì)離婚冷靜期制度的思考[J]. 法制與經(jīng)濟(jì)，2020（10）：45-46.

[5]李友帥. 離婚冷靜期制度的司法適用思考[J]. 法制與社會(huì)，2020（36）：11-12.

[6]鄭潞璐. 淺談離婚冷靜期[J]. 法制與社會(huì)，2021（02）：9-10.

[7]徐凡，趙以焌. 離婚冷靜期制度的完善思考[J]. 法制博覽，2020（32）：157-158.

[8]白晨璐. 淺析婚姻中的“制動(dòng)器”——離婚冷靜期[J]. 法制與社會(huì)，2020（32）：13-14.

（作者單位：河北省唐山市曹妃甸區(qū)華北理工大學(xué)）