關(guān)于國(guó)企混改中公司章程的重要性

關(guān)鍵詞 公司章程 國(guó)企混改 法人治理

作者簡(jiǎn)介：潘國(guó)媛，中國(guó)華電集團(tuán)有限公司法律事務(wù)部，經(jīng)濟(jì)師，研究方向：民商法、經(jīng)濟(jì)法、國(guó)際經(jīng)濟(jì)法。

中圖分類號(hào)：D922.29 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.05.269

一、前言

從2013年至2015年，國(guó)家陸續(xù)出臺(tái)了《關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》《關(guān)于深化國(guó)有企業(yè)改革的指導(dǎo)意見》等一系列文件，支持發(fā)展混合所有制經(jīng)濟(jì)。為在實(shí)際操作中進(jìn)一步規(guī)范穩(wěn)妥開展國(guó)有企業(yè)所有制改革，2019年12月，國(guó)資委在總結(jié)中央企業(yè)混合所有制改革工作的基礎(chǔ)上形成了《中央企業(yè)混合所有制改革操作指引》（以下簡(jiǎn)稱《指引》）。根據(jù)《指引》內(nèi)容明確，中央企業(yè)所屬各級(jí)子企業(yè)通過產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、增資擴(kuò)股、IPO、資產(chǎn)重組等方式，引入非公有資本、集體資本等實(shí)施混合所有制改革工作的，可參考指引進(jìn)行。

國(guó)資委重點(diǎn)對(duì)混合所有制企業(yè)公司治理和管控方式、三項(xiàng)制度改革、激勵(lì)約束機(jī)制等“改機(jī)制”相關(guān)環(huán)節(jié)的操作做出了安排。作為公司治理的基礎(chǔ)性文件，公司章程是公司內(nèi)部的“憲法”，對(duì)公司治理和管控方式非常重要。在國(guó)企混合所有制改革必須要遵循現(xiàn)代企業(yè)制度，以《公司法》等國(guó)家法律法規(guī)為基礎(chǔ)依法完善法人治理結(jié)構(gòu)和公司章程。本文對(duì)新出臺(tái)的《指引》中關(guān)于公司治理和管控方式等方面的要求分析，結(jié)合有關(guān)工作實(shí)際論述公司章程條款設(shè)計(jì)在國(guó)企混改中的重要性。

二、重視公司章程核心條款設(shè)計(jì)

國(guó)企混改多采用的是“4+1”模式，即通過上市、引入戰(zhàn)略投資者、引入基金及改制重組等主要的4種模式，配套實(shí)施員工持股激勵(lì)的配套措施進(jìn)一步達(dá)到股權(quán)多元化。與之改變的有公司形式、股權(quán)結(jié)構(gòu)等，如公司形式從有限公司變?yōu)楣煞莨?，股東結(jié)構(gòu)從一人公司（如國(guó)有獨(dú)資公司）變?yōu)閲?guó)有控股有限公司或股份有限公司。因此，做好章程結(jié)構(gòu)和條款設(shè)計(jì)，將引入的各方股東意思表示合理、合法地體現(xiàn)在章程中非常重要。

（一） 完善法人治理結(jié)構(gòu)及權(quán)責(zé)

《指引》第三部分“改機(jī)制”相關(guān)環(huán)節(jié)操作要點(diǎn)對(duì)完善法人治理結(jié)構(gòu)提出要求：“混合所有制企業(yè)要建立健全現(xiàn)代企業(yè)制度，堅(jiān)持以資本紐帶、以產(chǎn)權(quán)為基礎(chǔ)完善治理結(jié)構(gòu)，根據(jù)股權(quán)結(jié)構(gòu)合理設(shè)置股東（大）會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理層、監(jiān)事會(huì)和黨組織，并明確各方權(quán)責(zé)關(guān)系，按章程行權(quán)，依規(guī)則運(yùn)行，形成定位清晰、權(quán)責(zé)對(duì)等、運(yùn)轉(zhuǎn)協(xié)調(diào)、制衡有效的法人治理結(jié)構(gòu)”。實(shí)踐中，重視公司章程在公司治理中的關(guān)鍵性作用，特別是實(shí)施混改后繼續(xù)保持國(guó)有控股地位的，國(guó)有股東要根據(jù)法律法規(guī)和公司實(shí)際情況，與其他股東充分協(xié)商，科學(xué)合理配置股東、董事、監(jiān)事等各方權(quán)利。除《公司法》明確的章程條款外，特別是關(guān)于重大事項(xiàng)、大額度資金使用、重大資產(chǎn)處置、對(duì)外擔(dān)保等事項(xiàng)及決策程序等予以明確，對(duì)必須由股東會(huì)決定的事項(xiàng)以及可以授權(quán)給董事會(huì)決定的事項(xiàng)在章程中明確，避免日后出現(xiàn)治理糾紛。

（二）通過規(guī)章制度實(shí)現(xiàn)合規(guī)管控

《指引》第三部分指出，中央企業(yè)要科學(xué)合理界定權(quán)責(zé)邊界，避免“行政化”“機(jī)關(guān)化”管控，逐步實(shí)現(xiàn)從“控制”到“配置”的轉(zhuǎn)變。實(shí)踐中，實(shí)施混合所有制改革后國(guó)有企業(yè)股東控股的可以依據(jù)公司章程各類條款建立本公司規(guī)章制度體系，建立包括《議事規(guī)則》等各項(xiàng)規(guī)章制度，依法合規(guī)對(duì)企業(yè)進(jìn)行監(jiān)督管理。對(duì)于國(guó)有參股的混合所有制企業(yè)，需結(jié)合實(shí)際健全完善公司治理機(jī)制、落實(shí)董事會(huì)及專門委員會(huì)等相應(yīng)機(jī)色職責(zé)權(quán)限、加強(qiáng)經(jīng)理管理層成員和國(guó)有股權(quán)董事、監(jiān)事的監(jiān)督管理，在公司章程中予以明確，依據(jù)《公司法》實(shí)現(xiàn)合規(guī)管控。

（三）將黨的建設(shè)有機(jī)融入公司治理

《指引》中對(duì)于黨的建設(shè)工作也專門強(qiáng)調(diào)，中央企業(yè)混合所有制改革要把建立黨的組織和開展黨的工作作為必要前提。按照混改后的不同類型企業(yè)類型和特點(diǎn)，明確黨組織如何進(jìn)行設(shè)置方式，并明確職責(zé)定位和管理模式。2017年，按照全國(guó)國(guó)有企業(yè)黨的建設(shè)工作會(huì)議要求，黨建要求已全面納入中央企業(yè)集團(tuán)公司章程，并且逐步完成了二級(jí)、三級(jí)等公司章程的黨建要求納入工作。因此，國(guó)有企業(yè)混改工作要堅(jiān)持黨的建設(shè)，將黨組織作用發(fā)揮到位，特別是混改后仍然為國(guó)有控股的公司要將黨的建設(shè)有效融入公司治理中，將企業(yè)黨組織內(nèi)嵌到公司治理結(jié)構(gòu)之中，同時(shí)在公司章程中對(duì)黨組織在公司法人治理結(jié)構(gòu)中的法定地位予以明確和落實(shí)，并優(yōu)化需要黨組織進(jìn)行前置決策的重大問題流程，做到有效內(nèi)嵌，實(shí)現(xiàn)組織落實(shí)、職責(zé)明確、監(jiān)督嚴(yán)格。

（四）參考使用章程指引

如上所述，國(guó)有企業(yè)混合所有制改革工作涉及公司形式的變化主要包括有限責(zé)任公司和股份有限公司。2019年10月，國(guó)資委印發(fā)了《中央企業(yè)公司章程指引（試行）》，包括國(guó)有獨(dú)資公司和國(guó)有全資、國(guó)有控股兩類章程指引。2019年4月，中國(guó)證監(jiān)會(huì)印發(fā)了修改后的《上市公司章程指引》，其中部分條款如第十五條關(guān)于“將股份用于員工持股計(jì)劃或者股權(quán)激勵(lì)”即為結(jié)合混合所有制改革的員工持股激勵(lì)配套措施所修訂的。上述兩個(gè)文件都在2019年集中出臺(tái)，中央企業(yè)在進(jìn)行集團(tuán)及二、三級(jí)子公司的混合所有制改革方案時(shí)，可結(jié)合實(shí)際和公司形式對(duì)公司章程內(nèi)容和條款進(jìn)行制定。

三、央企章程示例

本文選擇了首家開啟集團(tuán)整體混改的試點(diǎn)單位A股上市公司中國(guó)聯(lián)通（A股代碼600050）和A股、H股上市公司中國(guó)交建（A股代碼601800，H股代碼01800）作為章程示例，均可從公開渠道查詢。

（一）中國(guó)聯(lián)通

中國(guó)聯(lián)通是首家開啟集團(tuán)整體混改的試點(diǎn)單位、首家面向民營(yíng)資本開放的通信行業(yè)央企、首家采用“引入戰(zhàn)略投資+定增+股權(quán)轉(zhuǎn)讓+員工持股”混改方式的央企?！吨袊?guó)聯(lián)合網(wǎng)絡(luò)通信股份有限公司章程》（2019年版），共包括十四章共計(jì)208條，分別為總則、黨的組織、經(jīng)營(yíng)宗旨和范圍、股份、股東和股東大會(huì)、董事會(huì)、高級(jí)管理人員、監(jiān)事會(huì)、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度、利潤(rùn)分配和審計(jì)、通知和公告、合并、分立、增資、減資和清算、修改章程、投資者關(guān)系管理、附則。章程按照《上市公司章程指引》的格式，將股東大會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則作為公司章程附件。與《上市公司章程》指引相比，中國(guó)聯(lián)通的公司章程增設(shè)了兩章，分別為第二章黨的組織和第十三章投資者關(guān)系管理。

關(guān)于黨的建設(shè)，公司治理和管控方式三方面，中國(guó)聯(lián)通章程中將黨的建設(shè)單設(shè)一章在第二章，共有四條，包括黨組織設(shè)立、范圍、職責(zé)及公司黨組織前置程序。關(guān)于法人治理結(jié)構(gòu)第五、六、七、八章分別依次規(guī)定了股東大會(huì)、董事會(huì)、高級(jí)管理人員和監(jiān)事會(huì)，其中股東大會(huì)的表決與《上市公司章程指引》相比，結(jié)合實(shí)際進(jìn)行了嚴(yán)格，普通決議是經(jīng)出席股東所持表決權(quán)的1/2以上通過，特別決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席股東所持表決權(quán)的2/3或4/5以上通過。管控方式方面發(fā)布在章程各條款中，如單設(shè)第十三章“投資者關(guān)系管理”，并明確“公司董事會(huì)應(yīng)制定并不時(shí)修改和完善相應(yīng)的《公司投資者關(guān)系管理辦法》，以保障公司投資者關(guān)系管理制度的執(zhí)行和公司與各類股東的溝通和交流”。

（二）中國(guó)交建

2006年，中交集團(tuán)整體重組改制并發(fā)起設(shè)立中國(guó)交通建設(shè)股份有限公司（“中國(guó)交建”），成為中國(guó)首家在海外資本市場(chǎng)實(shí)現(xiàn)整體上市的基建行業(yè)的特大型中央企業(yè)。截至2019年11月，中交集團(tuán)共計(jì)持有約93.57萬(wàn)股，占總股本的比例為57.96%;A股股東合計(jì)持有約為23.73億股，占總股本的比例為14.67%;H股股東合計(jì)持有44.275億股，占總股本的比例為27.37%。

《中國(guó)交通建設(shè)股份有限公司章程》公司章程主要參照了1994年《到境外上市公司章程必備條款》（以下簡(jiǎn)稱《必備條款》）為基礎(chǔ)進(jìn)行制定，共計(jì)二十三章307條，分別為總則、經(jīng)營(yíng)宗旨及范圍、股份、注冊(cè)資本和股份、股份增減和回購(gòu)、購(gòu)買公司股份的財(cái)務(wù)資助、股東和股東名冊(cè)、股東的權(quán)利和義務(wù)、股東大會(huì)、類別股東表決的特別程序、其他議事機(jī)構(gòu)包括董事會(huì)、董事會(huì)秘書、總裁及其他高級(jí)管理人員、監(jiān)事會(huì)、公司董事、監(jiān)事、總裁和其他高級(jí)管理人員的資格和義務(wù)等章節(jié)、單獨(dú)設(shè)置黨組織一章、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度與利潤(rùn)分配、會(huì)計(jì)師事務(wù)所的聘任、通知和公告、合并、分立解散和清算、修改章程、爭(zhēng)議的解決、優(yōu)先股的特別規(guī)定、附件。與《必備條款》相比，中國(guó)交建的公司章程單獨(dú)增加了第十五章黨組織，同時(shí)結(jié)合公司實(shí)際對(duì)法人治理結(jié)構(gòu)進(jìn)行了優(yōu)化。

四、重視公司章程與《公司法》的結(jié)合

混改工作中公司治理結(jié)構(gòu)和管控模式，公司章程與《公司法》聯(lián)系緊密，通過兩者的有機(jī)結(jié)合，達(dá)到公司治理張弛有度。

首先，公司章程要遵守《公司法》的強(qiáng)制性規(guī)定。如《公司法》有關(guān)股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的法定職權(quán)，公司章程可以做出比《公司法》更為嚴(yán)格的規(guī)定，但不可以隨意進(jìn)行更改或授權(quán)。如第四十三條規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，即為這種強(qiáng)制性規(guī)定。

其次，對(duì)于《公司法》中明確可以由公司章程細(xì)化的，需要結(jié)合公司實(shí)際進(jìn)行約定。如第十六條關(guān)于擔(dān)保事項(xiàng)的規(guī)定，既有強(qiáng)制性規(guī)定公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，須經(jīng)股東會(huì)（股東大會(huì)）決議，又有公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，可按照公司章程由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議;對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額公司章程有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

最后，對(duì)于《公司法》未規(guī)定的事項(xiàng)，可以結(jié)合公司實(shí)際進(jìn)行補(bǔ)充規(guī)定。特別是實(shí)踐中出現(xiàn)的有關(guān)股東會(huì)、董事會(huì)對(duì)某些重要事項(xiàng)有爭(zhēng)議或出現(xiàn)公司僵局時(shí)的處理方式進(jìn)行約定。

總之，在國(guó)企混改中，公司章程非常重要。按照《公司法》第十一條規(guī)定，設(shè)立公司必須依法制定公司章程，對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。公司章程作為公司各方股東治理意思表示一致的法律性文件，對(duì)混改后公司的存續(xù)與健康發(fā)展意義重大。因此，應(yīng)對(duì)公司章程予以充分重視，保護(hù)公司、股東、債權(quán)人的合法權(quán)益，促進(jìn)各種所有制資本取長(zhǎng)補(bǔ)短、相互促進(jìn)、共同發(fā)展，確保國(guó)有企業(yè)混改工作穩(wěn)妥，夯實(shí)社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)制度微觀基礎(chǔ)。

參考文獻(xiàn)：

[1]唐青林，李舒.公司章程陷阱及72個(gè)核心條款設(shè)計(jì)指引—基于200個(gè)公司章程及股東爭(zhēng)議真實(shí)案例深度解析[M].中國(guó)法制出版社，2019.

[2]鄭志剛.國(guó)企混改：理論、模式與路徑[M].中國(guó)人民大學(xué)出版社，2020.

[3]《上市公司章程指引》（中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)公告〔2019〕10號(hào)）、《到境外上市公司章程必備條款》（證券委 體改委 證委發(fā)[1994]21號(hào)）.

[4]郭春宏.公司章程個(gè)性化設(shè)計(jì)與疑難釋解（修訂版）[M].法律出版社，2018.

[5]張興，侯春平.國(guó)有企業(yè)混合所有制改革政策法規(guī)全書[M].法律出版社，2019.