董琳

摘 要：通過對(duì)黑龍江省非遺知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)現(xiàn)狀進(jìn)行梳理，從非遺著作權(quán)、非遺專利權(quán)、非遺商標(biāo)權(quán)的保護(hù)出發(fā)，分析當(dāng)前存在的主體不清、比例偏低、規(guī)范缺乏等問題，從而提出黑龍江省非遺知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的相關(guān)對(duì)策，包括在著作權(quán)保護(hù)中明確二元主體、專利權(quán)保護(hù)中擴(kuò)展保護(hù)范圍、商標(biāo)權(quán)保護(hù)中強(qiáng)化注冊(cè)規(guī)范。

關(guān)鍵詞：非遺知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù);完善對(duì)策;黑龍江省

中圖分類號(hào)：D923.4 ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A ? ? ?文章編號(hào)：1673-291X（2020）17-0197-02

一、黑龍江省非遺知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)現(xiàn)狀

通過對(duì)2019年相關(guān)數(shù)據(jù)的初步統(tǒng)計(jì)發(fā)現(xiàn)，黑龍江省非遺的級(jí)別保護(hù)分為四級(jí)保護(hù)，最高級(jí)為國(guó)家級(jí)，被列入其中的有34項(xiàng)，其次為省級(jí)，共有303項(xiàng)，再次為市級(jí)，共有505項(xiàng)，最后為縣級(jí)，共有768項(xiàng);黑龍江省共有國(guó)家級(jí)傳承人15人，省級(jí)傳承人337名;現(xiàn)有規(guī)模性非遺生產(chǎn)企業(yè)有60多家。黑龍江省2016年制定了非遺地方性保護(hù)條例，相對(duì)于其他省來說滯后了許多年。省文化廳在近幾年為保護(hù)非遺采取了許多措施，現(xiàn)在非遺的保護(hù)主要是依靠政府來推動(dòng)，如采用數(shù)字化保護(hù)非遺，舉行非遺的表演比賽（如同江市舉辦赫哲族伊瑪堪說唱藝術(shù)表演比賽）。

目前黑龍江省對(duì)非遺的保護(hù)均是依靠政府來推動(dòng)，政府的職責(zé)主要包括對(duì)非遺進(jìn)行調(diào)查、收集整理、數(shù)字化保護(hù)、出版相關(guān)圖書、培養(yǎng)傳承人、宣傳教育等，這是非遺保護(hù)的一大中國(guó)特色，也是黑龍江省的特色。2016年黑龍江省頒布的《黑龍江省非遺保護(hù)條例》中對(duì)非遺知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)事項(xiàng)只字未提，由此導(dǎo)致黑龍江本省大部分非遺申請(qǐng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)都缺乏明確的法律支持。但是在實(shí)踐中已經(jīng)出現(xiàn)了不少與非遺直接或間接相關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題，同時(shí)也就出現(xiàn)了許多與之相關(guān)的難題。

（一）非遺著作權(quán)的保護(hù)

2016年實(shí)施的黑龍江省非遺保護(hù)條例沒有提到與知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)相關(guān)的內(nèi)容，更未提及與著作權(quán)相關(guān)的內(nèi)容，因此非遺的著作權(quán)保護(hù)在黑龍江省內(nèi)來還得不到地方立法的支持。前文已述，適用著作權(quán)保護(hù)的主要是非遺中的民間文學(xué)藝術(shù)，黑龍江省的民間文學(xué)藝術(shù)主要有傳統(tǒng)美術(shù)類，包括各個(gè)地區(qū)、民族的剪紙、紙?jiān)?、畫作、刺繡、雕塑，還有曲藝類的。一般來說，如果傳承人以相關(guān)民間文學(xué)藝術(shù)為素材創(chuàng)作出來的作品直接適用著作權(quán)法保護(hù)，而孕育這些民間文學(xué)藝術(shù)素材的群體性權(quán)利卻處于無法可依的狀態(tài)，黑龍江省也未出臺(tái)相應(yīng)的規(guī)定彌補(bǔ)這一漏洞。我們無法指望所有的赫哲族人民如今還會(huì)保持著原始的依靠捕魚為生的生活方式，而赫哲族只有語(yǔ)言沒有文字，如今赫哲語(yǔ)漸漸失去了生存的沃土，現(xiàn)在只有為數(shù)不多的老人會(huì)說民族語(yǔ)言，歲月的流逝會(huì)帶走這些前輩的生命，同時(shí)也會(huì)使赫哲族的語(yǔ)言文化淹沒在歷史的長(zhǎng)河中，若不建立相應(yīng)的傳承機(jī)制，該文化終將逃脫不了被社會(huì)淘汰的命運(yùn)。

（二）非遺專利權(quán)的保護(hù)

筆者從國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局主辦的專利檢索網(wǎng)站中逐一檢索了與黑龍江省非遺相關(guān)的專利，發(fā)現(xiàn)到目前為止，在黑龍江省非遺中申請(qǐng)并獲得專利保護(hù)的主要集中在傳統(tǒng)知識(shí)和技藝部分，從已經(jīng)申請(qǐng)專利的相關(guān)非遺可以看出以下幾個(gè)特點(diǎn)：（1）專利權(quán)人以公司和自然人為主;（2）相應(yīng)的非遺已經(jīng)實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化生產(chǎn);（3）所申請(qǐng)的專利類別以發(fā)明專利和外觀設(shè)計(jì)專利為主。此外，筆者在專利網(wǎng)上檢索了與赫哲族、鄂倫春族相關(guān)的專利，發(fā)現(xiàn)其中專利名稱為“一種帶有魚骨裝飾物的赫哲族腰飾”和“一種帶有魚皮裝飾的赫哲族頭飾”借鑒了赫哲族傳統(tǒng)服飾這項(xiàng)非遺，成功申請(qǐng)到了實(shí)用新型專利，而名為“一種東北鄂倫春族的樺皮船賽體育項(xiàng)目用樺皮船”則依靠的是“鄂倫春族樺樹皮船制作技藝”這項(xiàng)非遺技藝申請(qǐng)的專利。

（三）非遺商標(biāo)權(quán)的保護(hù)

筆者在商標(biāo)局商標(biāo)檢索網(wǎng)上搜集了與黑龍江省非遺直接或者間接相關(guān)的注冊(cè)商標(biāo)名稱，從已經(jīng)搜集到的資料來看，可以看出以下幾個(gè)特點(diǎn)：（1）黑龍江省申請(qǐng)商標(biāo)權(quán)保護(hù)的非遺主要集中在傳統(tǒng)技藝領(lǐng)域，更進(jìn)一步觀察，主要集中在食品和酒水領(lǐng)域。（2）黑龍江省非遺的商標(biāo)注冊(cè)分為兩種，一種是所注冊(cè)的商標(biāo)名稱與非遺名稱具有直接關(guān)聯(lián)性，如“哈爾濱紅腸”，另一種是所注冊(cè)的商標(biāo)名稱與非遺名稱無直接關(guān)聯(lián)性，如七臺(tái)河華韻民族樂器制作有限公司注冊(cè)的商標(biāo)名稱與非遺名稱“古箏制作技藝”關(guān)聯(lián)性不大。（3）商標(biāo)權(quán)主體均為公司，黑龍江省非遺得到商標(biāo)權(quán)保護(hù)的路徑是通過公司實(shí)施傳統(tǒng)技術(shù)制造相關(guān)產(chǎn)品，依托該產(chǎn)品申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)來進(jìn)行保護(hù)。

二、黑龍江省非遺知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)存在的主要問題

（一）非遺著作權(quán)保護(hù)的主體不清

黑龍江省沒有形成針對(duì)非遺群體的著作權(quán)保護(hù)制度，之所以如此，是因?yàn)闊o論在理論上還是實(shí)踐中，著作權(quán)現(xiàn)有的制度都無法與非遺完美地契合，甚至是有一些沖突，主要面臨的問題在與主體不明晰。非遺著作權(quán)的權(quán)利主體有時(shí)是傳承人，有時(shí)是可以確定一定范圍的群體，如赫哲族伊瑪堪就可以確定其權(quán)利主體為赫哲族人民。而赫哲族也有相對(duì)聚居的地方，且其人口也僅有5 000多人，此類群體范圍比較好確定。但有的非遺涉及的范圍非常廣，已經(jīng)超過了黑龍江省的范圍，因此要確認(rèn)這部分非遺著作權(quán)主體在實(shí)踐操作中就十分困難。

（二）非遺專利權(quán)保護(hù)的比例過低

根據(jù)上文所描述的黑龍江省非遺專利權(quán)保護(hù)現(xiàn)狀，證明了該省在實(shí)踐中已經(jīng)出現(xiàn)了與非遺相關(guān)的專利權(quán)保護(hù)。但是其暴露出來的問題也很明顯，其主要問題是本省非遺中的傳統(tǒng)知識(shí)和技藝多達(dá)51項(xiàng)，而申請(qǐng)到專利權(quán)保護(hù)的項(xiàng)目寥寥無幾，剩下大部分的傳統(tǒng)知識(shí)和技藝沒有得到專利權(quán)的保護(hù)。

（三）非遺商標(biāo)權(quán)保護(hù)的規(guī)范缺乏

最后是關(guān)于非遺商標(biāo)權(quán)保護(hù)存在的問題。通過對(duì)黑龍江省非遺申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的觀察，筆者分析其保護(hù)中暴露的問題主要為以下三個(gè)方面：（1）黑龍江省非遺所申請(qǐng)的商標(biāo)大多數(shù)為一般商品商標(biāo)，導(dǎo)致受益主體僅為單個(gè)公司，無法惠及更多的群體。（2）有的注冊(cè)商標(biāo)名稱與非遺名稱相去甚遠(yuǎn)，雖然其申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的行為體現(xiàn)了其依靠商標(biāo)來保護(hù)根據(jù)傳統(tǒng)知識(shí)和技藝所制作的產(chǎn)品的意識(shí)，該商標(biāo)在保護(hù)產(chǎn)品的同時(shí)亦間接地對(duì)外展現(xiàn)了非遺文化的魅力，但是該商標(biāo)在宣傳和傳播非遺文化時(shí)相較于有直接關(guān)聯(lián)性的商標(biāo)名影響力要弱很多，消費(fèi)者在選購(gòu)時(shí)意識(shí)不到相應(yīng)商品是依靠傳統(tǒng)技藝制造而成，無法為非遺起到很好的傳播宣傳作用。（3）黑龍江省傳統(tǒng)技藝類非遺中其他大部分非遺均未申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，隨時(shí)面臨被搶注的風(fēng)險(xiǎn)。

三、黑龍江省非遺知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的完善對(duì)策

（一）著作權(quán)保護(hù)中明確二元主體

如果說知識(shí)產(chǎn)權(quán)法是經(jīng)由確認(rèn)單個(gè)主體財(cái)產(chǎn)權(quán)的方法來增進(jìn)它們的創(chuàng)造，那么非遺知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)法便是通過確認(rèn)群體財(cái)產(chǎn)權(quán)的方法來增進(jìn)社區(qū)群體創(chuàng)新。非遺著作權(quán)權(quán)利主體主要解決兩類主體之間的關(guān)系，一是一直以來享有并使用本民族非遺的群體部落或社區(qū)，二是非遺的傳承人，這兩類人都是非遺能夠世代傳承延續(xù)下去的核心因素，如果不保護(hù)群體的權(quán)利，那么非遺便成了無源之水、無本之木，如果不保護(hù)傳承人的權(quán)利，那么就沒有激勵(lì)機(jī)制去鼓勵(lì)個(gè)別個(gè)體來深入研究非遺。尤其是那些傳統(tǒng)技藝類、那些制作技藝需要復(fù)雜的工藝，需要花大量的時(shí)間和精力去學(xué)習(xí)，并且要有豐富的經(jīng)驗(yàn)，我們不能指望整個(gè)社區(qū)的群體都去學(xué)習(xí)，如果沒有傳承人去學(xué)習(xí)這些古老的制作技藝，就很有可能會(huì)失傳，畢竟隨著時(shí)代發(fā)展，新文化的傳入，傳統(tǒng)文化可能遭受滅頂?shù)臎_擊，而此時(shí)若拒絕授予傳承人知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，無疑是火上澆油，加速某些非遺的滅絕。因此，非遺的延續(xù)既需要一定的群眾基礎(chǔ)來維持，又需要有個(gè)別傳承人對(duì)其進(jìn)行精進(jìn)、細(xì)致深入地研究。與之相對(duì)應(yīng)，非遺的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)不僅需要保護(hù)群體的權(quán)利，也需要保護(hù)傳承人的權(quán)利，二者不可偏廢，如鳥之雙翼，車之雙輪，唯有如此，才能為非遺提供周全的保護(hù)。

（二）專利權(quán)保護(hù)中擴(kuò)展保護(hù)范圍

在傳統(tǒng)知識(shí)和技藝的基礎(chǔ)上進(jìn)行創(chuàng)新，并且這種創(chuàng)新達(dá)到一定的高度，根據(jù)其創(chuàng)新的高度而授予發(fā)明專利、實(shí)用新型專利。因此，政府部門應(yīng)做好兩方面的工作，一是對(duì)傳統(tǒng)知識(shí)和技藝進(jìn)行消極的保護(hù)，即防止企圖不良之人對(duì)傳統(tǒng)知識(shí)和技藝不經(jīng)過任何創(chuàng)新和改造就申請(qǐng)專利保護(hù);二是積極鼓勵(lì)相關(guān)傳承人對(duì)傳統(tǒng)知識(shí)和技藝進(jìn)行創(chuàng)新，并引導(dǎo)他們申請(qǐng)相關(guān)專利保護(hù)。需要說明的是，有的傳統(tǒng)知識(shí)和技藝沒有被申請(qǐng)過專利，也沒有被公開、為公眾所知，其是家族內(nèi)部傳承，對(duì)于此類非遺，其家族成員可以直接申請(qǐng)專利權(quán)。

就外觀設(shè)計(jì)專利而言，民俗類中有些傳統(tǒng)服飾的設(shè)計(jì)可以申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)專利。當(dāng)然，要得到外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)，還必須符合外觀設(shè)計(jì)權(quán)的保護(hù)條件。首先是該設(shè)計(jì)必須以產(chǎn)品為依托，外觀設(shè)計(jì)權(quán)針對(duì)的是工業(yè)產(chǎn)品的設(shè)計(jì)，這些傳統(tǒng)服飾成為一種通過工業(yè)制造大規(guī)模生產(chǎn)的產(chǎn)品并不是一件難事，并且現(xiàn)實(shí)中確實(shí)存在專門出售這些服飾的廠家。其次這類服飾應(yīng)具有一定美感，這里的“美”不應(yīng)狹義地理解，只要符合普通大眾一般的審美同時(shí)不違背社會(huì)公德即可。最后是這種服飾可以通過工業(yè)手段大量地復(fù)制，這一點(diǎn)在現(xiàn)實(shí)中并不難做到，例如，朝鮮服飾進(jìn)行規(guī)?；a(chǎn)后可以申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)專利。

（三）商標(biāo)權(quán)保護(hù)中強(qiáng)化注冊(cè)規(guī)范

規(guī)定非遺可以申請(qǐng)注冊(cè)為集體、證明商標(biāo)，而與地域相關(guān)的非遺應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)注冊(cè)地理標(biāo)志商標(biāo)。黑龍江省有很多非遺具有很強(qiáng)的地域性特征，如哈爾濱紅腸制作技藝、綏棱米醋釀造工藝、松城醬油釀造工藝等，其中被授予地理標(biāo)志權(quán)相對(duì)容易的，如前文所述的“哈爾濱紅腸”申請(qǐng)注冊(cè)的集體證明商標(biāo)便是很好的示范。此外需要說明的是，條例應(yīng)對(duì)注冊(cè)商標(biāo)的名稱進(jìn)行規(guī)范，規(guī)定運(yùn)用傳統(tǒng)知識(shí)和技藝制造出來的產(chǎn)品所申請(qǐng)核準(zhǔn)的商標(biāo)名稱必須體現(xiàn)該非遺的名稱，或者在產(chǎn)品上明確標(biāo)明該產(chǎn)品是根據(jù)何種傳統(tǒng)知識(shí)和技藝制造而成。

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