淺談本領(lǐng)域技術(shù)人員所掌握的知識(shí)和能力

劉永輝

摘 要 在創(chuàng)造性審查過程中，經(jīng)常會(huì)結(jié)合所屬技術(shù)領(lǐng)域所掌握的知識(shí)和能力來判斷現(xiàn)有技術(shù)之間是否存在結(jié)合啟示或采用的技術(shù)手段是否屬于常規(guī)技術(shù)手段。因此，為了得到更客觀的、容易讓申請(qǐng)人信服的結(jié)論，準(zhǔn)確把握所屬技術(shù)領(lǐng)域的知識(shí)和能力至關(guān)重要。本文借助幾個(gè)真實(shí)案例，具體分析如何正確把握所屬領(lǐng)域技術(shù)人員的知識(shí)和能力。

關(guān)鍵詞 本領(lǐng)域技術(shù)人員;創(chuàng)造性;知識(shí);能力

1所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員的法律概念

專利法第22條第3款規(guī)定，發(fā)明的創(chuàng)造性，是指與現(xiàn)有技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步。而發(fā)明是否具有創(chuàng)造性，應(yīng)當(dāng)基于所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員的知識(shí)和能力進(jìn)行評(píng)價(jià)。所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員，也可稱為本領(lǐng)域的技術(shù)人員，是指一種假設(shè)的“人”，假定他知曉申請(qǐng)日或者優(yōu)先權(quán)日之間發(fā)明所屬技術(shù)領(lǐng)域所有的普通技術(shù)知識(shí)，能夠獲知該領(lǐng)域中所有的現(xiàn)有技術(shù)，并且具有應(yīng)用該日期之前常規(guī)實(shí)驗(yàn)手段的能力，但他不具有創(chuàng)造能力。如果所要解決的技術(shù)問題能夠促使本領(lǐng)域的技術(shù)人員在其他技術(shù)領(lǐng)域?qū)ふ壹夹g(shù)手段，他應(yīng)當(dāng)具有從該其他技術(shù)領(lǐng)域中獲知該申請(qǐng)日或優(yōu)先權(quán)日之前的相關(guān)現(xiàn)有技術(shù)、普通技術(shù)知識(shí)和常規(guī)實(shí)驗(yàn)手段的能力[1]。

2所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員所掌握的知識(shí)和能力

一項(xiàng)發(fā)明往往是基于該發(fā)明完成前的現(xiàn)有技術(shù)完成的，因此判斷該發(fā)明是否具有創(chuàng)造性，本領(lǐng)域技術(shù)人員必須將其申請(qǐng)日考慮進(jìn)來，整體把握最接近現(xiàn)有技術(shù)以及該發(fā)明的技術(shù)方案，客觀認(rèn)定本發(fā)明實(shí)際所要解決的技術(shù)問題，并準(zhǔn)確判斷要求保護(hù)的發(fā)明相對(duì)于現(xiàn)有技術(shù)是否顯而易見。而在顯而易見的判斷中，判斷主體容易將申請(qǐng)文件的技術(shù)方案加入到本領(lǐng)域技術(shù)人員的知識(shí)范疇中，擴(kuò)大本領(lǐng)域技術(shù)人員的能力，從而犯“事后諸葛亮”的錯(cuò)誤。下面結(jié)合幾個(gè)案例，具體分析如何正確把握所屬技術(shù)人員的知識(shí)和能力。

3案例闡述

3.1 案例1

該發(fā)明涉及一種由網(wǎng)元執(zhí)行的用于將網(wǎng)元的分組轉(zhuǎn)發(fā)配置的更改通知控制器的方法，其權(quán)利要求1節(jié)選如下：網(wǎng)元將消息通過通信信道發(fā)送給控制器，主動(dòng)將分組轉(zhuǎn)發(fā)配置的更改通知控制器，所屬分組轉(zhuǎn)發(fā)配置的更改是流表項(xiàng)從初始狀態(tài)到已更改狀態(tài)的修訂、改變、修改或更新。采用該技術(shù)方案可以使得控制器及時(shí)知曉網(wǎng)元中流表的更改情況，防止控制器具有關(guān)于流表的內(nèi)容的不準(zhǔn)確或過時(shí)的信息，從而可能造成控制器實(shí)現(xiàn)非預(yù)期、不合需要的分組轉(zhuǎn)發(fā)操作。

審查員引用證據(jù)1進(jìn)行評(píng)述，否認(rèn)了該技術(shù)方案的創(chuàng)造性，該證據(jù)是一篇有關(guān)Open Flow交換機(jī)的技術(shù)說明，其公開了交換機(jī)不需要控制器的請(qǐng)求就可以發(fā)送異步消息，以表示數(shù)據(jù)的到達(dá)，交換機(jī)狀態(tài)的更改，或者錯(cuò)誤。作為異步消息的一種，當(dāng)交換機(jī)端口配置狀態(tài)信息改變時(shí)，例如該端口狀態(tài)信息的改變是由用戶直接帶來的，或由802.1D協(xié)議指定的端口狀態(tài)變化，交換機(jī)發(fā)送端口狀態(tài)信息給控制器。

不可否認(rèn)，本發(fā)明與證據(jù)1的區(qū)別并不大，權(quán)利要求1中分組轉(zhuǎn)發(fā)配置的更改是流表項(xiàng)的更改，而證據(jù)1中分組轉(zhuǎn)發(fā)配置的更改是端口狀態(tài)的更改。但如果認(rèn)為在證據(jù)1公開內(nèi)容的基礎(chǔ)上，本領(lǐng)域技術(shù)人員就很容易想到當(dāng)流表項(xiàng)發(fā)生改變時(shí)也將該更改主動(dòng)發(fā)送給控制器的技術(shù)方案，就會(huì)犯“事后諸葛亮”的錯(cuò)誤?；厮莸奖景l(fā)明優(yōu)先權(quán)日之前的現(xiàn)有技術(shù)，其只是公開控制器發(fā)送流修改消息到交換機(jī)以控制該交換機(jī)如何轉(zhuǎn)發(fā)分組，并沒有披露網(wǎng)元確定流表項(xiàng)的更改并主動(dòng)通知控制器該更改情況。雖然控制器和網(wǎng)元都是更改流表控制路由，但是本發(fā)明網(wǎng)元控制流表更改還起到了優(yōu)化流表控制關(guān)系的作用，該改進(jìn)超出了所屬技術(shù)人員所熟知的普通技術(shù)知識(shí)的范疇。因此所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員不能從現(xiàn)有技術(shù)或所屬技術(shù)領(lǐng)域技術(shù)人員具有的普通技術(shù)知識(shí)[2]中獲取得到本申請(qǐng)的邏輯索引，因此該發(fā)明是具備創(chuàng)造性的。

3.2 案例2

該發(fā)明涉及一種應(yīng)答信息的傳輸方法，權(quán)利要求1節(jié)選如下：基站確定至少兩個(gè)物理上行鏈路控制信道PUCCH傳輸載波，并通知…發(fā)送所述配置信息;其中，所述基站確定的至少兩個(gè)PUCCH傳輸載波中，包括第一PUCCH傳輸載波，所述第一PUCCH傳輸載波為上行主載波，或所述用戶設(shè)備聚合的多個(gè)上行載波中覆蓋半徑最大的載波，所述基站確定的至少兩個(gè)PUCCH傳輸載波分別對(duì)應(yīng)不同優(yōu)先級(jí)，且所述第一PUCCH傳輸載波對(duì)應(yīng)的優(yōu)先級(jí)最低。所述用戶設(shè)備從所述至少兩個(gè)PUCCH傳輸載波中，選擇子幀n為上行子幀、且優(yōu)先級(jí)最高的PUCCH傳輸載波作為傳輸應(yīng)答信息的PUCCH傳輸載波。

評(píng)判一項(xiàng)發(fā)明是否具備創(chuàng)造性，應(yīng)當(dāng)站在現(xiàn)有技術(shù)的基礎(chǔ)上進(jìn)行判斷，而不是在了解了本發(fā)明內(nèi)容以及解決的技術(shù)問題之后，將其加入到創(chuàng)造性的判斷邏輯推理中，這難免會(huì)對(duì)發(fā)明的創(chuàng)造性估計(jì)偏低。就本案而言，載波聚合領(lǐng)域申請(qǐng)日之前的現(xiàn)有技術(shù)給出的教導(dǎo)僅是將第一PUCCH傳輸載波設(shè)置的優(yōu)先權(quán)最高，而不是最低，如CN102355733A所示，而該發(fā)明選擇PCC或覆蓋半徑最大的載波的優(yōu)先級(jí)低，其作用是為了優(yōu)先選擇SCC和覆蓋半徑小的載波進(jìn)行PUCCH傳輸，從而保證較低的發(fā)射功率下就能實(shí)現(xiàn)相同于PCC或大覆蓋小區(qū)傳輸PUCCH的性能，但可以相對(duì)于PCC或大覆蓋小區(qū)節(jié)省PUCCH傳輸功率，其沒有被對(duì)比文件公開，也不屬于申請(qǐng)日之前所屬技術(shù)領(lǐng)域人員所掌握的普通技術(shù)知識(shí)，因此該技術(shù)方案也是具備創(chuàng)造性的。

4結(jié)束語

從上面的案例可以得出，若一項(xiàng)權(quán)利要求保護(hù)的技術(shù)方案相對(duì)于最接近的現(xiàn)有技術(shù)存在區(qū)別技術(shù)特征，則必須判斷其是否是本領(lǐng)域技術(shù)人員所掌握的普通技術(shù)知識(shí)，或從現(xiàn)有技術(shù)中尋找可結(jié)合的證據(jù)。如果現(xiàn)有技術(shù)中不存在明確的邏輯指引，促使所屬技術(shù)領(lǐng)域技術(shù)人員將其他現(xiàn)有技術(shù)公開的內(nèi)容用于最接近的現(xiàn)有技術(shù)中以獲得該權(quán)利要求實(shí)際要求保護(hù)的技術(shù)方案，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)可該權(quán)利要求的創(chuàng)造性。

參考文獻(xiàn)

[1] 中華人民共和國國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局.專利審查指南[Z].北京：知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社，2010.

[2] 馬文霞.所屬技術(shù)領(lǐng)域技術(shù)人員的知識(shí)和能力[N].中國知識(shí)產(chǎn)權(quán)報(bào)，2013-12-25（011）.