摘 要 隨著經(jīng)濟的發(fā)展和社會的不斷進步，我國非婚生子女數(shù)量急劇增多，隨之也帶來了一系列的社會問題值得我們重視，盡管我國現(xiàn)行法律對非婚生子女有所規(guī)定，但存在立法目標不明確、監(jiān)護撫養(yǎng)制度不完善等問題，因此進一步完善我國的非婚生子女法律保護制度至關重要。

關鍵詞 非婚生子女 保護制度 完善建議

作者簡介：杜娟，三峽大學法學與公共管理學院2018級法學專業(yè)，碩士研究生，研究方向：民商法學。

中圖分類號：D923.9 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.11.178

一、非婚生子女法律保護的重要性

非婚生子女在法律意義上是與婚生子女相對應的一個概念，指的是尚未確定婚姻關系的男女所生的子女，包括情形有：未婚男女生育的子女、有配偶者與他人通奸后所生的子女、無效婚姻及可撤銷婚姻的當事人所生的子女、婦女被強奸后所生的子女等等情形。①近年來，隨著經(jīng)濟的逐步發(fā)展和網(wǎng)絡信息的發(fā)展，人們的觀念也在逐步跟著改變發(fā)生了變化，這導致了非婚生子女數(shù)量的急劇增加，但由于法律制度的不完善導致非婚生子女的生活、學習等方面面臨一系列的問題。更為甚者由于一些不公平待遇和社會所給予的異樣眼光，使得非婚生子女心理上承受著巨大壓力，造成了性格上的扭曲和對社會的仇恨和逆反心理，更容易走上違法犯罪的道路，帶來一系列影響社會和諧、穩(wěn)定與發(fā)展的問題。因此重視和加強對非婚生子女各項權益的法律保護是至關重要的，只有這樣才能促進社會的和諧有序的發(fā)展。

二、我國關于非婚生子女法律保護的現(xiàn)狀

自新中國成立以來，我國頒布的多部法律均規(guī)定了對非婚生子女權益的保護，雖然對其沒有制定專門的法律規(guī)定，但有關其法律保護的制度也散見于多部法律之中。

首先是《中華人民共和國憲法》其中第四十九條規(guī)定了婚姻、家庭和兒童受國家的保護，而且它還規(guī)定了父母有義務對未成年子女進行撫養(yǎng)和教育。憲法作為國家的根本大法，強調(diào)了著重加強對兒童、未成年的子女等弱勢群體的保護，非婚生子女尤其是未成年的非婚生子女作為一個更為特殊的弱勢群體，當然也在法律保護的范疇內(nèi)，憲法更是為非婚生子女的法律保護打下了堅實基礎，我們其他法律的制定更應遵循這一根本大法的規(guī)定。

我國的婚姻法也一直強調(diào)了對非婚生子女的法律保護，我國于1950年頒布的婚姻法第一次對非婚生子女有了具體的法律法規(guī)的保護，其中第十五條明確規(guī)定了婚生子女和非婚生子女都不再受其他人的歧視和迫害，在社會中享有相同的權利以及平等的法律地位。此后的婚姻法也都在不斷地進行調(diào)整和改進，但總的來說非婚生子女的法律保護在不斷的加強，如1980年的婚姻法就強調(diào)非婚生子女的生父應該負擔其子女必要的基本生活費用以及接受教育的費用，這極大的保障了非婚生子女的基本生活和學習，是對其法律保護的一大進步;后續(xù)修正后一直到現(xiàn)在仍在適用的《中華人民共和國婚姻法》更是將生母也納入其中，規(guī)定不對非婚生子女進行直接撫養(yǎng)的生父或者生母都應當承擔子女的教育費用和生活費用;我國即將正式施行的《民法典》婚姻編當中也延續(xù)了這一規(guī)定，這也是我國目前法律針對非婚生子女的撫育問題所做出的最為明確具體的一項規(guī)定，它極大的保護了非婚生子女的各項合法權益的實現(xiàn)。

非婚生子女當然的也包含未成年的非婚生子女，我國現(xiàn)行的未成年人保護法對未成年非婚生子女也有一定的保護作用，該法強調(diào)對未成年人隱私的保護，那么針對未成年的非婚生子女，我們更需要保護其隱私，促進其身心健康快樂成長;另外該法還強調(diào)辦理未成年人犯罪案件要注意并考慮到未成年人的身心健康發(fā)展，堅持教育為主、懲罰為輔的原則，非婚生子女受家庭和社會影響，心理更容易出現(xiàn)偏差，其犯罪比例較高，在針對非婚生子女的案件時我們更應堅持這一原則。

另外，我國的法律對非婚生子女的繼承權也有相應的明確直接的規(guī)定，現(xiàn)行的《中華人民共和國繼承法》第十條就明確規(guī)定非婚生子女包含于子女當中同屬于法定繼承的第一順序繼承人，在繼承上肯定了非婚生子女和婚生子女的同等地位，體現(xiàn)了我國在立法層面對非婚生子女權益的平等保護。

從上述法律中我們可以看出，我國法律逐步強調(diào)和加強了對非婚生子女的各項合法權利的保護，非婚生子女的待遇也在逐步提高，但我們也能從中發(fā)現(xiàn)，專門針對非婚生子女的法律條文仍較少，許多規(guī)定也不夠全面細致，在法律的制定和司法實踐當中仍然存在許多的問題和需要改進的地方，需要我們進一步重視及完善。

三、我國非婚生子女法律保護存在的不足

（一）立法原則不明確，法律條文過于空洞

就我國現(xiàn)有的法律來看，非婚生子女并沒有具有針對性的保護和立法原則，一些保護弱勢群體的立法原則規(guī)定都過于籠統(tǒng)和寬泛，對非婚生子女的保護起不到針對性的作用，容易造成司法實踐當中由于缺乏明確的立法原則的指導，造成法官具有較大的自由裁量權，容易造成非婚生子女的合法權益得不到有效、實際的保障。

（二）非婚生子女確認之認領和準正制度的缺失

我國新頒布的民法典的婚姻編當中盡管明文規(guī)定了非婚生子女與婚生子女均享有相同的權利，但是對于非婚生子女地位的確認卻沒有做出相應的具體規(guī)定，2011年出臺的《婚姻法司法解釋三》雖然針對非婚生子女身份認定上有一定的補充解釋，一定程度上填補了非婚生子女關于身份確認規(guī)定上的空白，但是，我國的現(xiàn)行法律卻對于非婚生子女身份確認的關鍵的認領和準正制度并沒有作出相應明確的規(guī)定，造成了法律上制度的缺失。

認領制度包括強制認領和任意認領，任意認領是指生父、母出于自愿而實施的一種認領行為;強制認領是指當非婚生子女的生父、母不主動認領時， 有關當事人可以訴請法院， 強制其認領。②認領制度是針對非婚生子女的身份進行確認的重要方式，是確定非婚生子女和生父、母之間的親子關系的必要環(huán)節(jié)，我國雖然目前已經(jīng)在法律上承認了非婚生子女與婚生子女享有相同的權利，但是卻并沒有明確設立認領制度，使得非婚生子女的身份認證缺少法律上的明確保護，在維護自己的權益時往往陷入尷尬境地，權益不能得到充分的保障。

準正制度是指基于父母締結(jié)婚姻或者因為法律上的宣告而讓因未締結(jié)婚姻關系所生的子女取得法律上親生子女的資格，因此確定父母與子女之間的親子關系，使得非婚生子女能夠獲得婚生子女資格的一項法律制度。③我國法律關于準正制度的規(guī)定也是寥寥無幾，這使得在實踐中往往會發(fā)生生父母因為沒有法律明確規(guī)定，從而拒絕對非婚生子女履行相應義務的情形，也致使非婚生子女的基本生活及合法權益得不到保障，也容易造成心理健康等問題。

（三）撫養(yǎng)制度不完善

我國對非婚生子女的法律保護制度中撫養(yǎng)制度的不完善主要體現(xiàn)在撫養(yǎng)費的確定方面，新頒布的《民法典》婚姻編中延續(xù)了非婚生子女和婚生子女享有同等權利的規(guī)定，但是卻在撫養(yǎng)費的規(guī)定上存在者差別對待的問題，現(xiàn)行的《婚姻法》第二十一條中明確指出，父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務，未成年子女的或者是無法獨立生活的子女有權利要求其父母支付相應撫養(yǎng)費用。根據(jù)相關司法解釋，這里所說的“撫養(yǎng)費”具體指的是子女基本生活費、受教育費以及醫(yī)療費等相關費用;而現(xiàn)行《婚姻法》第二十五條又規(guī)定了對于未直接撫養(yǎng)非婚生子女的生父或者生母應當負擔其子女的生活費用和教育費用。通過對《婚姻法》中關于子女撫養(yǎng)費問題上的兩項不同的規(guī)定比較來看，我們不難看出就撫養(yǎng)費的具體范圍而言，非婚生子女與婚生子女相比較而言，其撫養(yǎng)費所包含的范圍更窄項目更單一，非婚生子女在爭取撫養(yǎng)費用時除去生活費和教育費，其他權益均不在法律規(guī)定范疇之內(nèi)，而在實際生活中所涉及的費用有可能遠不止于此，其權益往往也就更難得到保障，這種區(qū)別對待也明顯地損害到了非婚生子女的基本權利，并在一定程度上違反了公平正義的原則。

另外，我國法律目前針對非婚生子女撫養(yǎng)制度方面也僅規(guī)定了生父、母不承擔撫養(yǎng)義務時的責任承擔范圍，但是并沒有規(guī)定當非婚生子女權益受到不法侵害時具體的救濟方式與保護途徑，這也從一個方面反映出我國法律目前針對非婚生子女撫養(yǎng)制度的規(guī)定存在不完善的方面，需要加以改進。

（四）監(jiān)護制度規(guī)定不明確

由于我國傳統(tǒng)觀念的影響，非婚生子女的權益保護一直沒有得到應有的重視，在立法方面仍有許多空白需要填補，特別是對于非婚生子女的監(jiān)護制度，更需要詳細的立法來填補空白。非婚生子女的監(jiān)護問題首先要解決的就是非婚生子女與生父、母之間的親子確認問題，非婚生子女與其親生父母之間的親子關系如果無法確定，就將直接影響到其監(jiān)護權的確定。如果非婚生子女的父母拒絕承認親子關系的存在或無法確認親生父母的身份，那么非婚生子女的人身和財產(chǎn)等權益的監(jiān)護保護則也難以實現(xiàn)。前文已經(jīng)提出了我國目前并未確立非婚生子女身份關系的認領和準正制度，現(xiàn)有實行的法律中也僅《民法總則》里面規(guī)定了父母是未成年子女的監(jiān)護人，這些條文對于未成年子女監(jiān)護問題制定有較詳盡的規(guī)制，但是對于非婚生子女這一特殊群體的監(jiān)護問題我國法律目前并沒有明確的規(guī)定。這些立法上的缺陷，使得現(xiàn)實生活中在處理涉及到非婚生子女監(jiān)護權的案件時，由于缺乏法律上的依據(jù)，很容易造成非婚生子女的權利保護難以實現(xiàn)。

四、非婚生子女法律保護的完善建議

（一）完善立法，確立兒童利益最大化原則

兒童利益最大化原則目前基本已得到世界各國的認可，1959年提出的《兒童權利宣言》首先確認了這一點，將其作為保護兒童權利的國際指導原則。宣言的第二條明確規(guī)定了：“兒童應該受到特殊保護，應該通過法律以及其他各個方面為他們提供便利，以便他們能夠在健康和穩(wěn)定的狀態(tài)以及充滿了自由與尊嚴的條件下，獲得身體、心理等各個方面的發(fā)展。根據(jù)該目的制定法律的時候，就應該首先考慮到兒童的最大利益”。④在此之后，許多國際公約和區(qū)域條約多次重申了這一原則。 1989年《兒童權利公約》的制定和頒布對確立兒童利益最大化原則具有重大意義，該公約第3條規(guī)定，與兒童有關的所有行為，無論是由社會福利等機構(gòu)、法院、行政機關或者是立法機關進行的，都應該將兒童的最大利益作為最重要的考慮要素。

我國目前針對非婚生子女還并沒有一個明確具體的立法原則能夠來指導實踐，作為一個弱勢群體的非婚生子女，需要更多的更為明確的法律保護，在其權益受到損害時，也應該適用兒童利益最大化原則。將兒童利益最大化原則作為我國立法的一項指導性原則不僅是符合國際發(fā)展趨勢的必然要求，同時也是我國親子立法的必然選擇，現(xiàn)實中在處理涉及到非婚生子女權益的案件時，適用兒童利益最大化原則能最大程度的保護未成年的非婚生子女的合法權益，通過結(jié)合其他國家的先進經(jīng)驗成果并結(jié)合我國國情制定出最符合關于未成年非婚生子女利益最大化的衡量標準，同時也能在一定程度上針對我們法官在審理此類案件時的自由裁量權進行一定的限制，最大限度來保護非婚生子女的權益。

（二）建立我國非婚生子女的認領和準正制度

建立非婚生子女的法律保護制度，我們必須建立關于非婚生子女的認領制度。認領制度包括兩種方式，即任意認領和強制認領，比較這兩種認領形式我們可以發(fā)現(xiàn)，任意認領僅僅規(guī)定了非婚生子女生父、母單方面對子女的承認權，不利于解決親生父母惡意拒絕認領該子女或者子女不愿意被認領的情況;另一方面雖然強制認領限制了非婚生子女的生父、母的選擇權，并可能在認領之后容易引起諸如關于撫養(yǎng)和監(jiān)護義務的歸屬等問題，但是它尊重了血緣關系存在的事實，能夠更切實保障非婚生子女的應有權利。因此，在選擇設立認領制度時，筆者認為我國的認領制度還是要采取任意認領和強制認領相結(jié)合適用的方式，以求更為全面地保護非婚生子女的合法權益。現(xiàn)實生活中雖然大多數(shù)是生父拒絕承認與非婚生子女的親子關系，但是由生母遺棄子女后拒絕承認其與子女親子關系的情況也時有發(fā)生，所以本文認為生母和生父都可以是任意認領的主體，非婚生子女的生父、母如果想要認領非婚生子女，可以通過任意認領的方式來確定與非婚生子女的親子關系，令其達到與婚生化子女同等的法律效果。其中生母任意認領的要求相對簡單，只需要能證明分娩的事實和認領行為即可自然地建立與非婚生子女的母子關系。但是根據(jù)兒童利益最大化的原則，任意認領也應該考慮生父、母的身心健康狀況以及財務狀況等條件，而且對非婚生子女的任意認領還需要征得有相應的判斷能力的非婚生子女同意;如果是生父的任意認領，則還要求考慮與非婚生子女共同生活的利害關系人的同意與否。強制認領則是指在非婚生子女的生父、母不主動提出認領的時候，有關當事人可以向法院提出上訴，強制其進行認領。若被告沒有相反的證據(jù)進行反駁并且又拒絕進行親子鑒定的，此時人民法院應當推定原告的所提出的請求確認親子關系存在的主張成立，并且確認生父、母的身份。通過分析我們可以發(fā)現(xiàn)只有通過建立任意認領與強制認領相結(jié)合的認領制度，才能更全面的保障非婚生子女的合法權益，為其后續(xù)撫養(yǎng)、監(jiān)護等權利的實現(xiàn)打下堅實的基礎。

準正制度也是一項保障非婚生子女權益實現(xiàn)的重要制度，現(xiàn)在許多國家都已設有準正制度，我們可以借鑒他國的經(jīng)驗，建立基于父母結(jié)婚或者法律宣告而使非婚生子女獲得法律上親生子女的資格的準正制度，準正制度的設立可以使非婚生子女通過該制度取得婚生子女的資格，更保障其的合法權益的實現(xiàn)，減少因其身份確認不能帶來的諸多問題。

（三）完善非婚生子女撫養(yǎng)制度

我國目前適用的婚姻法以及即將正式實施的民法典等法律都在條文中明確指出非婚生子女與婚生子女享有相同的權利，但是具體到撫養(yǎng)費的規(guī)定時，我們發(fā)現(xiàn)在實踐中非婚生子女和婚生子女關于撫養(yǎng)費的規(guī)定是有差別的，這種差別對待顯然是不符合法律所提出的二者具有同等權利的原則的，也是不符合我們一直所倡導的公平公正的。因此，為了保護非婚生子女的合法權益，切實落實法律，使得所提出的非婚生子女與婚生子女能夠享有同等的權利，我們應該在法律或者司法解釋中明確規(guī)定在涉及非婚生子女撫養(yǎng)費的問題上，應該參照婚生子女所規(guī)定的標準來予以補償。另外針對現(xiàn)實生活中，非婚生子女撫養(yǎng)費難以取得的情況，如生父、母故意逃脫撫養(yǎng)義務或者生父、母一時難以確認等情況，我們也應該制定相應的制度，比如規(guī)定由有關福利機構(gòu)或者政府部門等先行墊付一定費用以保障非婚生子女的基本生活，待其生父、母確定以后向具有撫養(yǎng)義務的生父、母追償相關費用，以此保障非婚生子女的合法權益的實現(xiàn)。

（四）確立非婚生子女的監(jiān)護制度

我國目前并沒有相關法律明確對非婚生子女的監(jiān)護問題做出相應的規(guī)定，而且因為我國對親子關系法也并沒有明確的規(guī)定，導致與婚生子女的監(jiān)護問題相比較來看，我國在解決涉及關于非婚生子女的監(jiān)護問題時更加棘手。我國想要建立關于非婚生子女的監(jiān)護制度，規(guī)定非婚生子女與其生父、母之間的權利和義務關系，首要的就是需要我們解決父母與子女的身份關系的確認問題，這一問題通過前文我們提出的建立認領與準正制度來解決。在確認了生父、母與非婚生子女的身份關系以后，通過借鑒他國的先進經(jīng)驗以及結(jié)合我國的國情，我國立法可以做出如下規(guī)定：當非婚生子女父、母中一方身份已確定的，由已經(jīng)確定的生父或者生母來行使監(jiān)護權;當父母雙方的身份都已經(jīng)確定了的，又有兩種情形，其一是雙方共同生活的情形，則由雙方共同來行使監(jiān)護權，其二是雙方不在一起生活的情形，則可以由父母雙方通過協(xié)商等方式來確定監(jiān)護人，在生父、母雙方無法達成監(jiān)護協(xié)議時，法院應該適用兒童利益最大化原則，綜合考慮生父、母的監(jiān)護意愿以及子女的意愿等多個方面的因素，選定最合適的非婚生子女的監(jiān)護人。另外針對生父、母的身份尚未確定或者無法確定的非婚生子女，由于我國目前尚未建立專門的監(jiān)護法院或者其他機構(gòu)來專門保護非婚生子女合法權益，所以面對此種情況就需要我國的民政部門對生父母難以確定的非婚生子女履行相應的監(jiān)護職能，因為民政部門相比于其他組織對非婚生子女的具體情況有更為詳盡的了解，能夠更快的根據(jù)人身和財產(chǎn)狀況等條件，選出最合適的自然人確定為非婚生子女的監(jiān)護人，更有針對性的實現(xiàn)對非婚生子女的切實保護;另外當沒有合適的自然人擔任監(jiān)護人的時候，可以任命有權利能力并且愿意承擔監(jiān)護職責的社團來直接擔任，民政部門還可以任命孤兒院、福利院和其他下屬機構(gòu)來擔任監(jiān)護人，如果是自然人和社團來擔任監(jiān)護人的，民政部門應該任命監(jiān)督人來監(jiān)督監(jiān)護人履行職責，這樣保障了非婚生子女的權益得到最大程度的實現(xiàn)。

五、結(jié)語

國家制定法律的意義之一就是為了維護社會的穩(wěn)定和諧，保障人民群眾合法利益，非婚生子女的不斷增多并將繼續(xù)增多已然成為一個無需爭辯的事實，但由于立法的滯后性等原因，我國立法對于非婚生子女的保護仍然不夠明確完善，目前的法律規(guī)定已經(jīng)很難解決現(xiàn)實生活中的各種問題，所以我們應該加快立法建設，完善法律對非婚生子女合法權益的保護，這不僅是維護非婚生子女的合法權益體現(xiàn)法律的公平公正，也是促進社會和諧穩(wěn)定的重要舉措。

注釋：

① 陳秋玲.論非婚生子女法律保護制度的完善[J].當代旅游（學術版），2011（5），第120-121頁.

② 陳雪萍.關于我國非婚生子女認領制度的幾個問題[J].社會科學，2005（7），第57-63頁.

③ 王麗萍.親子法研究[D].山東大學，2004年.

④ 鄭素華.現(xiàn)代兒童觀的建構(gòu)軌跡：20世紀以來國際公約的視野[J].青年探索，2011（6），第80-86頁.