貿(mào)易金融指導(dǎo)文件解析

文/彭晗 佘非余 熊蓉 編輯/韓英彤

當(dāng)前，新冠肺炎疫情持續(xù)在全球蔓延，對世界經(jīng)濟發(fā)展造成了嚴(yán)重沖擊。對于我國外貿(mào)企業(yè)和外貿(mào)人來說，此次疫情無疑是一次巨大的考驗。此次疫情是否可歸結(jié)為不可抗力事件，以及國際商會規(guī)則在此特殊情況下的適用等問題，成為了貿(mào)易金融交易各方當(dāng)事人（包括企業(yè)、銀行）共同關(guān)注的焦點。

為幫助全球各大銀行和擔(dān)保機構(gòu)（以下統(tǒng)稱為“銀行”）遵守國際規(guī)則，正確處理國際業(yè)務(wù)，減少疫情帶來的負(fù)面影響，國際商會于2020年4月7日正式發(fā)布《針對新冠肺炎疫情影響下適用國際商會規(guī)則的貿(mào)易金融交易指導(dǎo)文件》（以下簡稱《指導(dǎo)文件》）。 該文件主要就疫情下各商業(yè)當(dāng)事人、銀行如何使用UCP、eUCP、URDG、URC、URR及URBPO等國際商會規(guī)則提出指導(dǎo)意見，重點圍繞不可抗力的界定、銀行工作日的確定、單據(jù)流轉(zhuǎn)的場景等問題進(jìn)行了詳細(xì)闡述。本文將對《指導(dǎo)文件》進(jìn)行解讀分析，梳理其對銀行實務(wù)操作的影響，并就銀行在疫情期間如何處理好國際貿(mào)易金融業(yè)務(wù)提出相關(guān)建議。

《指導(dǎo)文件》要點概述

遵循各方當(dāng)事人需明確約定和有利于貿(mào)易金融交易順利進(jìn)行的總體原則，《指導(dǎo)文件》明確了以下四個要點：

要點一：明確不可抗力條款的適用性

疫情爆發(fā)以來，國際商會規(guī)則中不可抗力條款的適用問題成為關(guān)注的焦點。而這些條款是否適用與條款中不可抗力事件的判定息息相關(guān)。綜觀國際商會規(guī)則中的不可抗力條款，其共同點是：銀行由于某些被視為超出其控制范圍的事件而無法履行其義務(wù)。

基于此，《指導(dǎo)文件》指出，鑒于銀行在此次疫情下仍普遍開門營業(yè)，該事件不屬于國際商會規(guī)則中所指的不可抗力事件。但《指導(dǎo)文件》同時也強調(diào)，即使某項貿(mào)易金融交易遵循國際商會規(guī)則，不可抗力事件的判定最終仍取決于事實，并且只能由有管轄權(quán)的法院、或特別法庭、或政府、或監(jiān)管機構(gòu)決定。

在此情況下，對銀行而言，當(dāng)務(wù)之急應(yīng)實施連續(xù)性業(yè)務(wù)計劃，例如建立后備場所、通知客戶和/或快遞公司新的交單地址等，為疫情下的業(yè)務(wù)順暢處理提供保障。

要點二：分析國際商會規(guī)則修改的可行性

國際商會規(guī)則的合約性質(zhì)，允許當(dāng)事人通過合約對其進(jìn)行修改或排除?！吨笇?dǎo)文件》指出，各當(dāng)事人可能同意修改國際商會規(guī)則的具體條款以適應(yīng)當(dāng)前的特殊情況，但需謹(jǐn)慎進(jìn)行此類修改并征求專業(yè)意見，且只在當(dāng)前特定情況下實施。

疫情下，較為突出的問題是企業(yè)及銀行間的信息交換及單據(jù)傳遞受到較大阻礙、傳遞時間明顯拉長。鑒此，《指導(dǎo)文件》中特別提及了關(guān)于修改國際商會規(guī)則中銀行業(yè)務(wù)操作時限的情況，以允許單據(jù)或索賠的處理推后；對于銀行工作日界定的問題，《指導(dǎo)文件》通過國際商會意見R265和R325進(jìn)行了具體說明，強調(diào)在確定審單和拒付的銀行工作日時，應(yīng)將銀行的所有運營時間考慮在內(nèi)。

要點三：提出電子化方案的替代性

當(dāng)紙質(zhì)單據(jù)無法順利傳遞時，銀行可能考慮采用電子化的解決方案，例如由指定銀行向開證行發(fā)送紙質(zhì)單據(jù)的掃描、傳真或電子郵件影像等。另外，《指導(dǎo)文件》還建議使用國際商會的電子規(guī)則，如eUCP 2.0版本和eURC 1.0版本等等。

電子化的解決方案可能需對原本適用的國際商會規(guī)則進(jìn)行修改，也可能涉及后續(xù)的提貨、授信、欺詐等問題。對于此類安排，各當(dāng)事人應(yīng)通過協(xié)商達(dá)成一致意見，并應(yīng)充分考慮其中的相關(guān)風(fēng)險。

要點四：各交單場景的交互建議

針對單據(jù)在貿(mào)易金融交易中各方當(dāng)事人之間無法順利傳遞的問題，《指導(dǎo)文件》按交單時遇到的不同場景給出了操作建議，包括對于遵循UCP600的跟單信用證和備用信用證項下交單場景的建議，以及其他貿(mào)易金融產(chǎn)品（跟單托收、保函）項下的交互建議。

這些建議為銀行在此特殊情況下的實務(wù)操作提供了具體指導(dǎo)，提示各當(dāng)事人應(yīng)在交單前以及單據(jù)傳遞過程中加強溝通與聯(lián)系，在確認(rèn)交單的可操作性的同時輔之以及時通知、留存?zhèn)浞莸却胧?，最大限度地降低交單阻礙帶來的負(fù)面影響。

《指導(dǎo)文件》對銀行和客戶的影響

對銀行的影響

對業(yè)務(wù)連續(xù)性運營提出了更高要求。疫情期間，若銀行的營業(yè)并未完全中斷，僅僅是業(yè)務(wù)效率受到影響，則無法援引國際商會規(guī)則中的不可抗力條款進(jìn)行抗辯，銀行應(yīng)實施業(yè)務(wù)連續(xù)性計劃。一方面，銀行在人手不足的情況下繼續(xù)履行自身的責(zé)任增大了操作風(fēng)險；另一方面，由于各國法律及監(jiān)管政策不同，銀行在業(yè)務(wù)過程中還可能碰到交易的其他當(dāng)事人因遭遇不可抗力而尋求法律保護，進(jìn)而援引不可抗力條款免責(zé)的情況。因此，銀行應(yīng)積極更新業(yè)務(wù)連續(xù)性計劃，合理調(diào)配資源，制定針對突發(fā)事件的應(yīng)急預(yù)案，最大限度地促進(jìn)貿(mào)易金融交易的順暢執(zhí)行。

警惕國際商會規(guī)則的修改或排除帶來的潛在風(fēng)險。《指導(dǎo)文件》指出，為適應(yīng)當(dāng)前的特殊情況，各方當(dāng)事人可以考慮修改國際商會規(guī)則的具體條款以滿足業(yè)務(wù)需要。各方當(dāng)事人應(yīng)謹(jǐn)慎分析具體規(guī)則的修改是否會導(dǎo)致交易風(fēng)險的轉(zhuǎn)移或增加。比如ISP98雖然未明確寫明不可抗力條款，但也在3.14條規(guī)定了如在到期日銀行因任何原因停業(yè)，則到期日自動延期至重新開業(yè)后的第30個日歷日。若信用證條款參照ISBP98的規(guī)定來修改UCP600第36條的不可抗力條款，則會相應(yīng)延長開證行的承付責(zé)任，增大開證行風(fēng)險管控的壓力。

需注意的是，對有些只承認(rèn)紙質(zhì)單據(jù)效力的情況，各方當(dāng)事人應(yīng)考慮數(shù)字化單據(jù)是否與紙質(zhì)單據(jù)具有同等效力的問題。

多樣化的交單形式會加大合規(guī)風(fēng)險與信用風(fēng)險。數(shù)字化單據(jù)可以避免單據(jù)傳遞方面出現(xiàn)的諸多問題，但需注意的是，對有些只承認(rèn)紙質(zhì)單據(jù)效力的情況，各方當(dāng)事人應(yīng)考慮數(shù)字化單據(jù)是否與紙質(zhì)單據(jù)具有同等效力的問題；此外，數(shù)字化單據(jù)容易被詐騙分子利用而產(chǎn)生欺詐風(fēng)險，也需加以防范。各方當(dāng)事人溝通協(xié)調(diào)單據(jù)形式時，銀行應(yīng)斟酌“掃描、傳真或電子郵件單據(jù)”是否符合銀行內(nèi)部政策與外部監(jiān)管的要求，包括盡職調(diào)查、外匯申報等合規(guī)方面的要求，并事先就此與客戶溝通，以確定替代解決方案。

對客戶的影響

結(jié)算條件及兌用方式的選擇尤為重要。疫情期間，單據(jù)傳遞過程中延誤或遺失的風(fēng)險尤為突出?！吨笇?dǎo)文件》指出，對于到期地點為開證行柜臺的信用證，建議受益人最好尋求將信用證的到期地點修改為受益人的國家，并將信用證的類型修改為在位于受益人國家的銀行承付或議付；而對于新開立的信用證，受益人可以考慮請求將兌用方式規(guī)定為在多家具名的銀行付款、承兌、延期付款或議付，從而為受益人交單時提供更多的選項。各方當(dāng)事人應(yīng)根據(jù)雙方所在國家的實際情況選擇信用證的結(jié)算條件及兌付方式，權(quán)衡各自承擔(dān)的風(fēng)險，共同促進(jìn)貿(mào)易金融交易的順利開展。

電子化單據(jù)的普及與相應(yīng)的提貨風(fēng)險。以電子化單據(jù)替代傳統(tǒng)紙質(zhì)單據(jù)，將是貿(mào)易金融交易的發(fā)展趨勢；而疫情蔓延導(dǎo)致的單據(jù)遞交風(fēng)險，則更凸顯了電子化單據(jù)的優(yōu)勢，使得客戶的交單方式更為多樣化。然而，在電子交單的情況下，各方當(dāng)事人還需提前溝通貨物運輸、報關(guān)等文書是否可以直接以電子化的方式辦理。比如：傳統(tǒng)紙質(zhì)單據(jù)的貨權(quán)憑證功能如何解決，出口方是否同意將可背書轉(zhuǎn)讓的海運提單改為指定收貨人的電放提單，進(jìn)口方是否有足額的保證金或授信額度以獲得銀行為其出具的提貨擔(dān)保，電子化的商業(yè)發(fā)票及原產(chǎn)地證書是否可滿足進(jìn)出口國的海關(guān)政策要求，等等。交易雙方需就這些問題提前加以溝通，并評估貿(mào)易金融交易中的信用風(fēng)險和市場風(fēng)險，積極聯(lián)系相關(guān)航運公司，商討疫情期間如何解決無正本運輸單據(jù)提貨等問題；同時，還應(yīng)結(jié)合進(jìn)出口國的貿(mào)易政策、海關(guān)要求等做出合理安排。

對處理國際貿(mào)易金融交易的建議

一是鼓勵加強對話，順暢貿(mào)易進(jìn)程?！吨笇?dǎo)文件》中多次提到，貿(mào)易金融交易各方當(dāng)事人應(yīng)通過積極溝通、友好協(xié)商來解決實際困難，鼓勵各方當(dāng)事人之間、或指定銀行/保兌行和開證行之間、或反擔(dān)保人和擔(dān)保人之間積極進(jìn)行對話。銀行及商業(yè)當(dāng)事人應(yīng)本著最大限度順暢貿(mào)易進(jìn)程的原則，通力合作，促進(jìn)各方當(dāng)事人進(jìn)行溝通，共同商議可行的計劃和方案，克服當(dāng)前所面臨的困難情形。各方當(dāng)事人之間的溝通結(jié)果，建議以合同附則或備忘錄的形式進(jìn)行明確；而指定銀行/保兌行和開證行之間、或反擔(dān)保人和擔(dān)保人之間的對話，則應(yīng)采用加押電報形式進(jìn)行溝通，以便于證實并為后續(xù)可能的爭議留存依據(jù)。

二是熟知文件規(guī)定，提供專業(yè)解讀。根據(jù)《指導(dǎo)文件》的規(guī)定，不可抗力對疫情期間仍然保持一定程度上營業(yè)的銀行并不適用。據(jù)此，建議銀行秉承業(yè)務(wù)連續(xù)性經(jīng)營策略，成立應(yīng)急管理小組，結(jié)合所在國家和地區(qū)的疫情防控政策、法律規(guī)定及合規(guī)要求，持續(xù)完善相應(yīng)的應(yīng)急預(yù)案。對于意欲援引不可抗力事件作為不履行全部或部分合同項下義務(wù)的客戶，應(yīng)對其做好專業(yè)的解釋：其一，國際商會規(guī)則中的不可抗力事件的確定，不是國際商會的權(quán)責(zé)范圍。此次疫情是否可以被視為國際商會規(guī)則中的不可抗力事件，將取決于事實，并最終將由有管轄權(quán)的法院或特殊法庭、政府或監(jiān)管機構(gòu)決定。其二，銷售合同或運輸合同中的不可抗力規(guī)定不是國際商會規(guī)則的問題，《指導(dǎo)文件》的建議獨立于基礎(chǔ)合同。在疫情下，銀行及各商業(yè)當(dāng)事人都不應(yīng)把不可抗力作為首要的救濟考慮。

三是遵循國際慣例，嚴(yán)控技術(shù)風(fēng)險。在疫情期間，針對可能受到阻礙的交易尋求替代方案時，應(yīng)對開證條款進(jìn)行修改。以采用電子交單形式為例，如需將適用規(guī)則改為適用于EUCP2.0版本，則應(yīng)增加接受電子交單的條款，并規(guī)定電子交單的格式、提交形式及提交地址等；此外，還要密切留意電子交單的真實性和電子物權(quán)憑證的提貨風(fēng)險。在客戶因資金困難、提貨不著、市場喪失等艱難情形而對銀行提出配合延遲付款或拒付等“合情但不合理”的要求時，銀行應(yīng)嚴(yán)格遵守相關(guān)國際慣例，在為客戶提供幫助的同時，維護好銀行信譽，嚴(yán)格把控技術(shù)風(fēng)險。

四是做好盡職調(diào)查，防范信用風(fēng)險?！吨笇?dǎo)文件》指出，盡職調(diào)查在貿(mào)易金融交易各方面的處理中仍然是關(guān)鍵，絕不能給詐騙分子利用當(dāng)前形勢以任何機會。疫情在一定程度上會導(dǎo)致經(jīng)濟下行，一方面企業(yè)可能出現(xiàn)棄貨、財力不支或破產(chǎn)情況，銀行將面臨無法從客戶處得到償還的風(fēng)險；另一方面，不法分子利用疫情進(jìn)行欺詐等惡性案件的發(fā)生頻率也會增加。因此，不論是正常進(jìn)行的存量業(yè)務(wù)還是為保證交易順利進(jìn)行而采取了替代解決方案的業(yè)務(wù)，都不能放松盡職調(diào)查。建議梳理企業(yè)最新授信情況，對存量業(yè)務(wù)的執(zhí)行情況進(jìn)行跟蹤，對增量業(yè)務(wù)應(yīng)加強審批；同時，持續(xù)密切關(guān)注企業(yè)及其交易對手的經(jīng)營狀況，適時加強敞口風(fēng)險預(yù)警措施，謹(jǐn)防信用風(fēng)險。

五是細(xì)研替代方案，堅守合規(guī)底線。《指導(dǎo)文件》鼓勵各方當(dāng)事人在充分溝通的前提下提出替代解決方案，且強調(diào)必要時取得專業(yè)建議。銀行與各商業(yè)當(dāng)事人協(xié)調(diào)替代解決方案時，應(yīng)注重合規(guī)風(fēng)險。對外必須征得當(dāng)?shù)乇O(jiān)管機構(gòu)的同意（如需）、相關(guān)當(dāng)事方（如海關(guān)、船公司）的同意，以取得其對執(zhí)行替代方案建議的配合；對內(nèi)則應(yīng)梳理替代方案的相關(guān)規(guī)章制度，并取得相應(yīng)部門的專業(yè)指導(dǎo)。此外，還要將反洗錢工作貫穿于研究、執(zhí)行和監(jiān)督替代解決方案的全過程，時刻監(jiān)測風(fēng)險變化情況。最后，建議要清楚記錄該解決方案的條款和條件，用以應(yīng)對日后可能發(fā)生的任何爭議。