劉春松 曹慧霏

關(guān)鍵詞電子證據(jù) 公證 證據(jù)能力 司法訴訟 應(yīng)用

在信息化社會(huì)的司法訴訟實(shí)踐中，對(duì)于電子證據(jù)的證據(jù)能力的判斷，是一個(gè)不可避免的司法確認(rèn)節(jié)點(diǎn)。尤其是信息化社會(huì)在從壹代數(shù)字社會(huì)到貳代AI社會(huì)縱深快速發(fā)展過(guò)程中，電子文件大有替代傳統(tǒng)紙質(zhì)文件的可能。

基于此，本文將在填補(bǔ)電子證據(jù)證據(jù)能力認(rèn)定這一司法確認(rèn)節(jié)點(diǎn)上，結(jié)合傳統(tǒng)的公證應(yīng)用，通過(guò)交叉的司法公證，推動(dòng)電子證據(jù)的證據(jù)能力的司法確認(rèn)，減輕司法審判的壓力，提高電子證據(jù)能力的司法確認(rèn)效率，推動(dòng)當(dāng)下的司法訴訟實(shí)踐與時(shí)俱進(jìn)。

信息化社會(huì)，電子證據(jù)無(wú)所不在，司法確認(rèn)電子證據(jù)的真實(shí)性更是迫在眉睫，電子證據(jù)的真實(shí)性公證應(yīng)用，現(xiàn)實(shí)而緊迫。

一、電子證據(jù)

傳統(tǒng)司法訴訟實(shí)踐中，任何當(dāng)事人以數(shù)字形式向法庭提供的證據(jù)信息都屬于電子證據(jù)的范疇。

在信息化社會(huì)當(dāng)中，信息傳遞和事實(shí)記錄已經(jīng)以電子文件為主。在現(xiàn)實(shí)當(dāng)中，一旦出現(xiàn)糾紛，電子文件就成了主要的證據(jù)。研究電子證據(jù)，是當(dāng)下司法訴訟實(shí)踐一個(gè)很重要的課題。

電子證據(jù)，英文簡(jiǎn)稱為Digital Evidence，中文的定義為：來(lái)源于電子技術(shù)，通過(guò)數(shù)字化形態(tài)存在于磁盤介質(zhì)、光盤介質(zhì)、存儲(chǔ)卡、手機(jī)硬盤等所有的電子設(shè)備，其表現(xiàn)的內(nèi)容與存儲(chǔ)載體可以分離，且可以通過(guò)復(fù)制粘貼到其他電子載體的電子文件。電子證據(jù)表現(xiàn)有以下幾個(gè)特性：數(shù)字化存在、不固定特定載體以及存在的可復(fù)制性?，F(xiàn)有的電子證據(jù)可以分為以下幾類：計(jì)算機(jī)文件、影音文件、手機(jī)短信等。

當(dāng)下司法訴訟實(shí)踐當(dāng)中，電子證據(jù)的有以下幾類：以電子傳真資料、手機(jī)錄音、手機(jī)短信、微信等形式存在的與電子通信相關(guān)的證據(jù)類別;以計(jì)算機(jī)文件、電子郵件、QQ聊天記錄等形式存在的與計(jì)算機(jī)技術(shù)和信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)相關(guān)的證據(jù)類別;與傳統(tǒng)的廣播電視電影等相關(guān)的一些信息類相關(guān)的證據(jù)類別。

二、電子證據(jù)的證據(jù)能力

在司法訴訟實(shí)踐當(dāng)中，電子文件要想成為電子證據(jù)，需要經(jīng)過(guò)審判庭的司法確認(rèn)。而對(duì)于電子證據(jù)的司法確認(rèn)，在沒(méi)有公證介入的前提下，完全取決于審判庭的自由裁量權(quán)。而基于審判庭的自由裁量權(quán)，也對(duì)電子文件能否成為電子證據(jù)出現(xiàn)了不確定性。審判法官的自由心證確認(rèn)電子文件成為電子證據(jù)，是當(dāng)下司法訟訴實(shí)踐的證據(jù)障礙。

如何確認(rèn)電子文件的證據(jù)能力，認(rèn)可電子文件成為電子證據(jù)，在當(dāng)下的司法應(yīng)用中存在著不同的爭(zhēng)議。對(duì)于電子文件演化成為電子證據(jù)，其核心也是證據(jù)。對(duì)于此類證據(jù)，審判法官基于自由裁量的原則而生的證據(jù)是否可采性，肯定有別于傳統(tǒng)證據(jù)的可采性，特別是考慮電子證據(jù)的可采性，即采納電子證據(jù)的有證據(jù)能力，按照現(xiàn)有的證據(jù)可采規(guī)則，是當(dāng)下關(guān)于電子證據(jù)的一個(gè)非常重要的節(jié)點(diǎn)事宜。

三、公證

公證是公證機(jī)構(gòu)根據(jù)申請(qǐng)人的申請(qǐng)，按照法定程序?qū)τ诿袷路尚袨?、有法律意義的事實(shí)和文書(shū)的真實(shí)性、合法性予以證明的活動(dòng)。作為我們國(guó)家司法制度的強(qiáng)有力組成部門，是國(guó)家預(yù)防糾紛、維護(hù)法制、鞏固法律秩序的一種司法手段。

司法公證是對(duì)于民事?tīng)?zhēng)議當(dāng)中的法律行為、法律文書(shū)、法律事實(shí)等真實(shí)存在性和合法合規(guī)性進(jìn)行司法認(rèn)可的一種司法手段，簡(jiǎn)而言之就是對(duì)于存在于法律過(guò)程當(dāng)中的行為或者事實(shí)進(jìn)行基于國(guó)家司法公信力的司法真實(shí)存在性等的司法確認(rèn)制度。

經(jīng)過(guò)司法公證過(guò)的事實(shí)或者行為，在訴訟中審判庭可以直接確認(rèn)為證據(jù)，即具有國(guó)家司法公信力的證據(jù)能力。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)公證法》相關(guān)法條，第三十六條：經(jīng)公證的民事法律行為、有法律意義的事實(shí)和文書(shū)，應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)，但有相反證據(jù)足以推翻該項(xiàng)公證的除外;第三十七條：對(duì)經(jīng)公證的以給付為內(nèi)容并載明債務(wù)人愿意接受強(qiáng)制執(zhí)行承諾的債權(quán)文書(shū)，債務(wù)人不履行或者履行不適當(dāng)?shù)?，債?quán)人可以依法向有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。

從這一點(diǎn)看，經(jīng)過(guò)公證的民事法律行為或者民事法律事實(shí)，法院直接認(rèn)為公證文書(shū)具備證據(jù)能力，從而略過(guò)需要審判法官自由心證的裁量民事法律行為或者民事法律事實(shí)是否具備充當(dāng)證據(jù)的能力，直接基于公證的事實(shí)真實(shí)性使然公證文書(shū)具備證據(jù)能力，從而直接采信公證文書(shū)。

同時(shí)法條中也明確出了在執(zhí)行中，對(duì)于經(jīng)過(guò)公證的債權(quán)文書(shū)，同樣可以由國(guó)家司法公信力確認(rèn)的強(qiáng)制執(zhí)行力，在執(zhí)行階段，當(dāng)事人基于經(jīng)過(guò)公證具有強(qiáng)制執(zhí)行力的債權(quán)文書(shū)，法院可以直接采信公證文書(shū)，直接強(qiáng)制執(zhí)行被申請(qǐng)人財(cái)產(chǎn)。

釋然明示，公證是體現(xiàn)的國(guó)家司法公信力，通過(guò)公證手段，可以使民事行為具備法律的確認(rèn)性和真實(shí)性。公證在國(guó)家司法體系中作用巨大。

四、電子證據(jù)的公證

（一）電子證據(jù)為何要公證

在信息化社會(huì)，電子文件的縱橫交流，導(dǎo)致商務(wù)活動(dòng)中出現(xiàn)大量的無(wú)紙化交流，即電子文件。有溝通就有矛盾，伴隨著現(xiàn)代司法制度建設(shè)的推進(jìn)，呈現(xiàn)在審判庭的證據(jù)不僅僅是看得見(jiàn)摸得著的實(shí)物證據(jù)，根由大量存儲(chǔ)在電子載體的點(diǎn)文件類證據(jù)。如何判斷此類電子文件的證據(jù)力，從國(guó)內(nèi)外司法界來(lái)看，都遵循著電子證據(jù)也是證據(jù)，在和實(shí)物證據(jù)同類對(duì)待的同時(shí)，基于電子證據(jù)本身的特性，需要加以甄別真?zhèn)芜M(jìn)而是否具有可采性，在沒(méi)有通過(guò)其他國(guó)家司法公信力進(jìn)行背書(shū)的情況下，審判法官的自由裁量權(quán)充當(dāng)了電子文件是否具有證據(jù)力的真實(shí)判斷。在發(fā)展的司法訴訟實(shí)踐中，為了更大限度的體現(xiàn)國(guó)家公信力，減少審判法官自由心證的自由裁量，推動(dòng)電子證據(jù)經(jīng)過(guò)公證后提交審判法庭電子證據(jù)的公證文書(shū)作為證據(jù)，直接賦予審判法官的電子證據(jù)證據(jù)力的才行，能夠推動(dòng)電子證據(jù)迅速成為證據(jù)，具備能夠被采信的證據(jù)能力。

（二）電子證據(jù)怎么公證

電子證據(jù)能否被認(rèn)為具備證據(jù)能力，主要分析甄別它與待證事實(shí)之間是否有相應(yīng)的真實(shí)聯(lián)系，在表現(xiàn)形式上是否真實(shí)，在電子文件的生成和保存等相應(yīng)的節(jié)點(diǎn)是否合規(guī)合法合理性。

電子證據(jù)來(lái)源于現(xiàn)代化的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，而計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)本身能夠被攻擊，電子文件能夠被篡改且能夠被消滅痕跡的特性，導(dǎo)致判斷電子證據(jù)的證據(jù)能力即認(rèn)定電子證據(jù)的真實(shí)性，對(duì)于司法訴訟實(shí)踐來(lái)說(shuō)，具備重要意義。

推動(dòng)電子證據(jù)的公證，就是確認(rèn)電子證據(jù)的真實(shí)性，通過(guò)公證手段公證電子證據(jù)，需要從以下幾個(gè)方面入手：

1.電子證據(jù)的公正性和客觀存在性

電子證據(jù)本身的電子技術(shù)特性決定了電子證據(jù)的物質(zhì)客觀性，電子證據(jù)產(chǎn)生的過(guò)程來(lái)源于計(jì)算機(jī)等電子設(shè)備的運(yùn)行，在電子設(shè)備運(yùn)行的狀態(tài)下，通過(guò)電子設(shè)備自身的計(jì)算能力，電子文件的編寫、發(fā)送、保存以及存儲(chǔ)過(guò)程“無(wú)人工”痕跡，從這一點(diǎn)來(lái)看，電子文件作為電子證據(jù)本身具備公正和客觀性。作為國(guó)家公信力的公證，就是要還原電子證據(jù)的基礎(chǔ)公正客觀性。

2.電子證據(jù)的高技術(shù)高科技性

認(rèn)同電子文件作為電子證據(jù)存在，就要認(rèn)同電子證據(jù)的高技術(shù)高科技性。電子證據(jù)離開(kāi)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，沒(méi)有任何可視物質(zhì)性的保存。而巨大內(nèi)容存儲(chǔ)容量的存在，很多環(huán)節(jié)也不允許將電子證據(jù)原始存在介質(zhì)運(yùn)送到法庭上。在這個(gè)方面，作為國(guó)家公信力的公證，就是在公證自身高技術(shù)專業(yè)性的基礎(chǔ)上，能夠向法庭提供電子證據(jù)能夠具有證據(jù)能力的國(guó)家公信力保障，推動(dòng)審判法官直接通過(guò)公證文書(shū)對(duì)于電子證據(jù)的采信。

3.電子證據(jù)的多樣存在性、脆弱易損性

相對(duì)于傳統(tǒng)實(shí)物證據(jù)，電子證據(jù)存儲(chǔ)在計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)載體中，表現(xiàn)出來(lái)的形式多樣，有音頻、視頻、文字、圖像、動(dòng)畫(huà)以及諸多環(huán)節(jié)的結(jié)合;同樣，電子證據(jù)本身無(wú)實(shí)物，它的存儲(chǔ)依賴于電子設(shè)備，一旦電子設(shè)備毀損滅失，則電子證據(jù)也會(huì)消失，從而造成了點(diǎn)整證據(jù)的脆弱存儲(chǔ)和容易毀損滅失的特性。作為國(guó)家公信力的公證，就是通過(guò)公證文書(shū)來(lái)替代電子證據(jù)的多樣存在和脆弱易損，能夠?qū)⒍鄻哟嬖诖嗳跻讚p的電子證據(jù)替代為公證文書(shū)呈現(xiàn)給審判法庭進(jìn)而直接予以采信。

4.電子證據(jù)本身的人為性

電子證據(jù)拉源于計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，它的陳勝過(guò)程依賴于計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，作為一種工具，計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)能夠被篡改和被破壞，同樣，導(dǎo)致電子證據(jù)也會(huì)被人為的篡改和破壞。還原電子證據(jù)本來(lái)面目，就是去掉電子證據(jù)的人為性。作為國(guó)家公信力的公證，就是通過(guò)公證來(lái)還原電子證據(jù)的原始狀態(tài)和過(guò)程，推動(dòng)電子證據(jù)作為證據(jù)的客觀性和無(wú)人為性，還原電子證據(jù)客觀存在，推動(dòng)電子證據(jù)被審判法庭予以采信。

（三）電子證據(jù)公證后的司法地位

經(jīng)過(guò)國(guó)家公信力的公證機(jī)關(guān)公證過(guò)的電子證據(jù)，直接具備了審判法庭予以采信的證據(jù)能力。

經(jīng)過(guò)公證的電子證據(jù)，呈現(xiàn)給審判法庭的公證文書(shū)，會(huì)被審判法法官直接予以采信。從司法訴訟實(shí)踐來(lái)看，不僅是民事訴訟、行政訴訟，伴隨著現(xiàn)代司法制度的縱深發(fā)展，刑事訴訟也大量采信電子證據(jù)的公證文書(shū)。

電子證據(jù)公證，經(jīng)過(guò)公證的電子證據(jù)具備證據(jù)力，是當(dāng)下司法訴訟實(shí)踐過(guò)程中不可繞過(guò)的節(jié)點(diǎn)，采信電子證據(jù)，更是應(yīng)該依附于公家公信力的公證手段，公證電子證據(jù)的真實(shí)存在性，轉(zhuǎn)化電子證據(jù)為公證文書(shū)，提高現(xiàn)代司法審判的效率性和公正性。

五、公證電子證據(jù)的意義

計(jì)算機(jī)信息技術(shù)的迅速發(fā)展，在摩爾定律的規(guī)范指引下，整個(gè)世界迅速的演變成信息社會(huì)。在信息社會(huì)，實(shí)物和虛擬在互相穿梭，人際交往虛擬大于實(shí)物，由此，大量的產(chǎn)生彼此的電子文件。

有人的地方就有訴訟，訴訟結(jié)果的判斷需要相對(duì)人彼此的證據(jù)，信息社會(huì)，電子文件成為證據(jù)具備被審判法庭的采信是對(duì)于發(fā)展的訴訟法的考量。

在沒(méi)有具體到對(duì)于電子證據(jù)采信的法律應(yīng)用上，通過(guò)變通的方法經(jīng)由國(guó)家公信力的公證手段對(duì)于電子文件的公證，推動(dòng)電子證據(jù)現(xiàn)形為公證文書(shū)被審判法庭采信是必要的。

公證電子證據(jù)，同時(shí)也是對(duì)于電子證據(jù)能夠被法律實(shí)行化和確認(rèn)化的必經(jīng)之路。具備國(guó)家司法公信力的公證手段，在電子證據(jù)具備證據(jù)能力這個(gè)司法節(jié)點(diǎn)上，必然能夠起到重要作用。

六、期待

在現(xiàn)代司法訴訟實(shí)踐當(dāng)中，與時(shí)俱進(jìn)的通過(guò)國(guó)家公信力公證手段采信電子證據(jù)作為證據(jù)，推動(dòng)現(xiàn)代司法訴訟制度改革，具備劃時(shí)代意義。電子證據(jù)的司法公證，勢(shì)在必行。