文｜盧越

商業(yè)廣告短信退訂費該由誰出？日前，某生鮮電商平臺更改用戶協(xié)議，新增一條：退訂費由用戶自行承擔(dān)，引發(fā)關(guān)注。

去年10 月，該平臺在“退訂費糾紛”中敗訴。用戶王女士因退訂該平臺的商業(yè)短信被收費，將其訴至法院。法院認(rèn)定，用戶協(xié)議中未約定退訂費用誰負(fù)擔(dān)，判決由平臺方承擔(dān)0.1 元短信退訂費。

律師認(rèn)為，平臺新增的這一條款內(nèi)容加重了用戶負(fù)擔(dān)，應(yīng)屬無效格式條款。同時，權(quán)益的維護(hù)不能指望每一個普通消費者去提起訴訟，監(jiān)管部門要主動擔(dān)起監(jiān)管職責(zé)。

消費者被收退訂費起訴平臺

2019 年5 月，王女士下載、注冊了某生鮮平臺的APP。2019 年11 月，該平臺每日先后3 次向王女士發(fā)送了商業(yè)廣告短信。無奈之下，王女士選擇回復(fù)“N”進(jìn)行退訂，但在這一過程中，產(chǎn)生了短信費用0.1 元。

2020 年3 月，王女士將該平臺訴至北京市互聯(lián)網(wǎng)法院，請求法院判令平臺方發(fā)送商業(yè)廣告短信的條款無效，并應(yīng)承擔(dān)短信退訂費0.1 元。對此，法院認(rèn)為，平臺在用戶協(xié)議中有向用戶發(fā)送商業(yè)廣告短信的條款，該條款內(nèi)容本身未免除平臺責(zé)任、加重平臺用戶責(zé)任、排除平臺用戶主要權(quán)利，并均以加粗或加下劃線方式進(jìn)行了合理提示，履行了提示義務(wù)。因此，法院認(rèn)定該格式條款應(yīng)屬有效。

同時，法院指出，該平臺的用戶協(xié)議和隱私政策中，均未對短信退訂費用負(fù)擔(dān)進(jìn)行約定，履行費用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。王女士發(fā)送退訂短信，是行使拒絕接收短信的權(quán)利，而非履行義務(wù)。因此，退訂費用應(yīng)由平臺方負(fù)擔(dān)。最終，法院作出一審判決，判令平臺方賠償王女士短信資費損失0.1 元。

民法典對霸王條款作出規(guī)制

1 月11 日，記者在該 平 臺APP 用戶協(xié)議中看到，“用戶的權(quán)利和義務(wù)”條款用黑體字寫明：如果用戶不想接收商業(yè)推廣信息，有權(quán)辦理退閱或設(shè)置拒絕接收消息。該條款新增內(nèi)容“如用戶選擇通過電話或短信方式辦理退閱，請自行承擔(dān)相應(yīng)電信資費”。該協(xié)議于2020 年12 月4 日生效。

對此，北京市京師律師事務(wù)所律師熊超表示，修改后的條款加重了用戶負(fù)擔(dān)，排除了平臺的責(zé)任，應(yīng)屬無效的格式合同，退訂費應(yīng)由平臺方承擔(dān)?！按饲胺ㄔ赫J(rèn)定發(fā)送商業(yè)廣告短信的條款有效，是基于互聯(lián)網(wǎng)用戶的廣泛性和差異性，也符合互聯(lián)網(wǎng)用戶對信息接收的容忍度。”熊超說，“但更改后的條款讓用戶承擔(dān)短信退訂費，并且‘捆綁式’寫入?yún)f(xié)議，違背了公平原則?！?/p>

“這是明顯的霸王條款?！睆V東耀文律師事務(wù)所主任張愛東也持相同觀點。他指出，民法典對格式條款的效力問題作出了明確規(guī)定。根據(jù)民法典第496 條規(guī)定，如果提供格式條款的一方未履行提示或說明義務(wù)，致使對方?jīng)]有注意或者理解與其有重大利害關(guān)系的條款的，對方可以主張該條款不成為合同的內(nèi)容。

此外，民法典第497 條規(guī)定，提供格式條款一方不合理地免除或者減輕其責(zé)任、加重對方責(zé)任、限制或者排除對方主要權(quán)利的，該格式條款無效?！斑@其實是民法典對消費者權(quán)利設(shè)置的雙重保護(hù)?！睆垚蹡|進(jìn)一步解釋，“如果平臺未盡到提示義務(wù)，消費者可主張條款不成為合同內(nèi)容。即便平臺進(jìn)行了提示，但條款內(nèi)容免除平臺責(zé)任、加重消費者責(zé)任的，消費者還可以主張條款無效?！?/p>

1 角錢官司背后的維權(quán)困境

“原來退訂短信還要自己花錢？之前都不知道?！蓖跖看蜈A1 角錢退訂費官司后，許多網(wǎng)友發(fā)出這樣的感慨。

記者發(fā)現(xiàn)，目前多個電商平臺均有短信推送商業(yè)廣告的形式，也給出了，例如回復(fù)字母這種退訂的方式，但并未明確短信退訂費由誰承擔(dān)。

除了退訂費該誰出，還有諸多退訂“套路”和謎團(tuán)困擾著消費者。比如，退訂了依然能收到短信。此前有媒體報道，成都市民阿琳（化名）在收到推銷短信后，回復(fù)“T”退訂。沒想到推銷短信不僅沒有被終止，推送頻率反而從以前的10 天左右一次，提高到3 天左右一次。

還有消費者在不知情的情況下遭遇“被推送”。有網(wǎng)友吐槽：“有的推送短信的商家，自己根本沒聽說過?！边€有不少網(wǎng)友反映，在電商平臺買過一次東西后似乎就默認(rèn)開通了推送?！暗昙視l(fā)來促銷短信，但事先并沒有得到我的授權(quán)?！?/p>

在張愛東看來，無論是“被推送”還是“被收退訂費”，消費者的維權(quán)成本都遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于商家的侵權(quán)成本?！霸谖覀兩钪?，這類‘小成本、大規(guī)?！那謾?quán)行為時有發(fā)生，但有多少消費者會去較真兒打官司？”張愛東說，“即便有人站出來維權(quán)了，商家大不了對這起個案進(jìn)行賠付。對那些沒提起訴訟的消費者來說，他們的權(quán)益并不能得到維護(hù)，而商家的侵權(quán)成本太低?！?/p>

“應(yīng)該感謝像王女士這樣較真兒的消費者，引發(fā)大家對權(quán)益的重視。但權(quán)益的維護(hù)不能指望每一個普通消費者去提起訴訟，司法只是一種事后救濟(jì)。”熊超指出，“首先商家須遵守法律，自覺維護(hù)消費者合法權(quán)益；其次監(jiān)管部門也要主動擔(dān)起職責(zé)；最后，電信運營商也應(yīng)在社會公益和商家利益間做好權(quán)衡。