何宇昇

【摘 要】股權(quán)激勵作為一種長期激勵機(jī)制，被認(rèn)為是解決現(xiàn)代企業(yè)普遍存在的委托代理問題的重要手段。目前，境內(nèi)企業(yè)（特別是擬申請首發(fā)上市企業(yè)）實施股權(quán)激勵漸成常態(tài)。對此，文章以《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國證券法》《上市公司股權(quán)激勵管理辦法》等法律法規(guī)和規(guī)范性文件的明文規(guī)定為綱，以2019年度境內(nèi)上市公司實施股權(quán)激勵的參考案例為領(lǐng)，對擬申請首發(fā)上市企業(yè)股權(quán)激勵涉及的核心要素進(jìn)行分析和論證，希望能對利益相關(guān)者和公眾有所裨益和啟發(fā)。

【關(guān)鍵詞】股權(quán)激勵;首發(fā)上市企業(yè);實操

1 總體概述

股權(quán)激勵作為企業(yè)吸引人才、留住人才、激勵人才的重要手段，也是現(xiàn)行法律法規(guī)順應(yīng)市場需求創(chuàng)設(shè)的一項重要制度安排。實施股權(quán)激勵計劃，可以吸引、保留、激勵更多職業(yè)經(jīng)理人與核心技術(shù)人才，進(jìn)而促進(jìn)企業(yè)高速、長遠(yuǎn)發(fā)展。

根據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定、先前案例的實施方案及既往處理類似事項的服務(wù)經(jīng)驗，筆者認(rèn)為，擬申請首發(fā)上市企業(yè)（以下簡稱“首發(fā)企業(yè)”）實施股權(quán)激勵計劃應(yīng)關(guān)注以下重要事項：{1}激勵工具;{2}持股方式;{3}授予股份的定價;{4}激勵對象與授予規(guī)模;{5}授予股份與認(rèn)購資金的來源;{6}鎖定期;{7}退出機(jī)制。其中，事項{4}屬于公司自治的范疇，只要不違反法律法規(guī)和規(guī)范性文件的強制性規(guī)定即可;事項{5}、事項{6}和事項{7}在市場上業(yè)已形成相對約定俗成的實施方案，一般情況下遵循先例應(yīng)滿足首發(fā)企業(yè)的實際需要和監(jiān)管機(jī)構(gòu)的審核要求。以下重點介紹和說明事項{1}、事項{2}和事項{3}的實施方案。

針對上述事項展開論述之前，由于實施主體的特殊性，筆者認(rèn)為，以下事項應(yīng)構(gòu)成股權(quán)激勵計劃的基本原則：{1}不影響首發(fā)上市申報前后的股權(quán)清晰和穩(wěn)定;{2}兼顧當(dāng)期損益的影響程度和激勵對象的支付能力。上述兩項基本原則中，第{2}項相對容易理解且下文亦有所提及，故重點探討第{1}項原則的實操要點：a.首發(fā)企業(yè)實施股權(quán)激勵方案在充分披露的情況下通常不構(gòu)成申報創(chuàng)業(yè)板IPO的實質(zhì)性障礙，但相關(guān)股權(quán)激勵不得影響申報后的股權(quán)清晰和穩(wěn)定。b.首發(fā)企業(yè)在控股股東或員工持股平臺層面實施股權(quán)激勵的，可以設(shè)定包括但不限于禁止轉(zhuǎn)讓、收益上繳及由特定對象進(jìn)行股份回購等權(quán)利限制。c.首發(fā)企業(yè)通過員工直接持股的方式實施股權(quán)激勵，在申報前可以設(shè)定有限制轉(zhuǎn)讓、由特定對象進(jìn)行股份回購和收益上繳等權(quán)利限制;申報后則不得約定和實施有可能影響擬上市企業(yè)股權(quán)清晰、穩(wěn)定的特別安排，但禁止轉(zhuǎn)讓和收益上繳等不涉及股權(quán)清晰和穩(wěn)定的事項除外。d.首發(fā)企業(yè)實施股權(quán)激勵大多選擇在股份制改組前的有限公司階段，也有股份公司階段實施的案例。實施時間越靠前，其合理性和股權(quán)穩(wěn)定性越好解釋，盡量避免上市前6個月內(nèi)的突擊入股。

2 關(guān)于激勵工具的問題

根據(jù)會計準(zhǔn)則的規(guī)定，股權(quán)激勵通常包括兩大類：一類是以權(quán)益結(jié)算為支付手段，另一類是以現(xiàn)金結(jié)算為支付手段。前者的主要模式為股票期權(quán)、限制性股票，獲得股份的激勵對象享有分紅權(quán)、所有權(quán)、表決權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)，股份來源可以是原始股東讓渡，也可以是增發(fā);而后者的主要模式為股票增值權(quán)和虛擬股票，激勵對象僅享有增值權(quán)或分紅權(quán)。從實施股權(quán)激勵的模式看，大部分公司選擇股票期權(quán)和限制性股票兩種模式，選擇股票增值權(quán)模式的較少[1]。經(jīng)統(tǒng)計，在2019年度A股市場股權(quán)激勵計劃激勵工具選擇上，上市公司在公告的337個股權(quán)激勵計劃中，有198個計劃選擇限制性股票作為激勵工具，占比達(dá)到58.75%;有88個計劃選擇股票期權(quán)作為激勵工具，占比為26.11%;有51個計劃選擇股票期權(quán)與限制性股票的復(fù)合工具，占比為15.13%。

可見，如果把持股計劃視為一種弱約束或者弱限制的限制性股票，顯然限制性股票是當(dāng)前市場相對認(rèn)可和接受的激勵工具。筆者認(rèn)為，前述統(tǒng)計數(shù)據(jù)和市場趨勢對首發(fā)企業(yè)而言同樣具有參考意義和參考價值。原則上，筆者也傾向于選擇限制性股票作為首發(fā)企業(yè)實施股權(quán)激勵的重要工具，原因在于限制性股票授予之時，授予對象將按照一定的定價標(biāo)準(zhǔn)實際交付認(rèn)購資金，與首發(fā)企業(yè)的經(jīng)營狀況深度捆綁，休戚與共。可見，區(qū)別于期權(quán)在行權(quán)前無須實際交付認(rèn)購資金的實施方案，并結(jié)合我國中小型企業(yè)的存續(xù)周期和人員流動性等現(xiàn)實因素，限制性股票或更為符合當(dāng)前的市場需求。

3 關(guān)于持股方式的問題

通常而言，首發(fā)企業(yè)在上市前實施股權(quán)激勵時，激勵對象主要采取直接持股和通過持股平臺間接持股兩種持股方式。

3.1 兩種持股方式的利弊分析

3.1.1 激勵對象直接持股的利與弊

直接持股方式的優(yōu)點在于對激勵對象而言，該方案的股份流通性與激勵效果均屬最優(yōu)。但需注意的是，該方案存在因激勵對象變動可能對公司的股權(quán)穩(wěn)定性產(chǎn)生較大負(fù)面影響的弊端。

3.1.2 激勵對象通過持股平臺間接持股的利與弊

通過持股平臺間接持股的優(yōu)點在于激勵效果較好，且激勵對象的變動對公司的股權(quán)穩(wěn)定性影響較小，有利于股權(quán)激勵方案的分批實施。事實上，通過持股平臺間接持股的方式實施股權(quán)激勵，是目前相對折中和主流的操作方案。

3.2 需關(guān)注的若干問題

其一，持股平臺的設(shè)立可考慮減持等事項的政策約束和限制。具而言之，基于股份/權(quán)益的流動性及因“主要股東”（持股比例達(dá)到5%）身份所附加的額外義務(wù)和責(zé)任等方面的考慮（如股份減持方面的約束），筆者建議：①持股平臺的普通合伙人或可考慮由實際控制人和/或其現(xiàn)實、潛在一致行動人以外的第三方擔(dān)任。②需綜合考慮公司上市前的股權(quán)融資計劃和首發(fā)上市的股票發(fā)行方案，合理設(shè)置持股平臺的初始持股比例，確保持股平臺在首發(fā)上市后的持股比例低于5%。

其二，持股平臺的設(shè)置可根據(jù)激勵對象的身份作出差異性的安排。實務(wù)中，激勵對象一般包括兩大類：①內(nèi)部人員。具體包括但不限于公司及其并表范圍內(nèi)子公司的董事、監(jiān)事、高管及核心技術(shù)（業(yè)務(wù)）人員。②外部人員。具體包括但不限于實際控制人控制的其他企業(yè)的董事、監(jiān)事和高管等人員。筆者建議，鑒于前述激勵對象的身份存在顯著差異，不論是基于權(quán)利義務(wù)相一致的考慮（主要是定價基準(zhǔn)的差異、解鎖條件的差異及股份/份額處分限制的差異等），還是基于內(nèi)部管理的實際需要，首發(fā)企業(yè)或可考慮將二者分別置于相互獨立的持股平臺之中，以作隔離和區(qū)分。

4 關(guān)于授予股份的定價問題

承上所述，授予股份的定價問題是上述第{2}項基本原則的核心要素，即兼顧當(dāng)期損益的影響程度和激勵對象的支付能力。

其一，授予股份的定價問題很大程度上是股份支付的會計處理問題。對于股份支付，簡單來說，是指授予股份的實際對價與公允價值之間的差額，將作為一項費用（原則上為管理費用）一次性或分期計入利潤表中，扣減凈利潤。由于凈利潤屬于發(fā)行條件和發(fā)行定價的核心指標(biāo)，因此首發(fā)企業(yè)（尤其是中小企業(yè)）在申報報告期內(nèi)實施股權(quán)激勵計劃的，都會考慮股份支付事項對利潤表的影響。

其二，根據(jù)《企業(yè)會計準(zhǔn)則第11號——股份支付》的要求，首發(fā)企業(yè)和/或其關(guān)聯(lián)方在申報報告期內(nèi)以增資擴(kuò)股或者老股轉(zhuǎn)讓的方式，向職工（含持股平臺）、客戶、供應(yīng)商授予首發(fā)企業(yè)自身股份（直接持股）或持股平臺份額（間接持股）的，原則上均應(yīng)考慮股份支付的適用問題。

其三，在確定公允價值時，應(yīng)該根據(jù)公司內(nèi)外的環(huán)境制定多層次的指標(biāo)體系[2]，可合理考慮入股時間階段、業(yè)績基礎(chǔ)與變動預(yù)期、市場環(huán)境變化、行業(yè)特點、同行業(yè)并購重組市盈率水平、股份支付實施或發(fā)生當(dāng)年市盈率與市凈率指標(biāo)等因素的影響;也可優(yōu)先參考熟悉情況并按公平原則自愿交易的各方最近達(dá)成的入股價格或相似股權(quán)價格確定公允價值，如近期合理的PE入股價;也可采用恰當(dāng)?shù)墓乐导夹g(shù)確定公允價值，但要避免采取有爭議的、結(jié)果顯失公平的估值技術(shù)或公允價值確定方法，如明顯增長預(yù)期下按照成本法評估的每股凈資產(chǎn)價值或賬面凈資產(chǎn)。

其四，在確定授予價格時，經(jīng)查閱近年來代表性案例的具體操作，股權(quán)激勵所采用的價格一般包括面值（每股1元）平價、賬面凈資產(chǎn)值、市場價格（PE入股價格或市場上同類其他企業(yè)的PE價格）給予一定的折扣等。其中，根據(jù)行業(yè)慣例和歷史數(shù)據(jù)，賬面凈資產(chǎn)值是目前相對主流的定價依據(jù)。

5 其他問題

5.1 關(guān)于激勵對象與授予規(guī)模的問題

參照中國證監(jiān)會頒布并施行的《上市公司股權(quán)激勵管理辦法》，激勵對象可包括公司的董事、監(jiān)事、高管和核心技術(shù)（業(yè)務(wù)）人員，以及公司認(rèn)為應(yīng)當(dāng)激勵的對公司經(jīng)營業(yè)績和未來發(fā)展有直接影響的其他員工，但通常不包括獨立董事。

實操過程中，激勵對象通常可包括以下主體：①公司董事（不含獨立董事）、高級管理人員、中層管理人員及核心技術(shù)（業(yè)務(wù)）人員。②集團(tuán)和/或其他關(guān)聯(lián)方的管理層成員及核心技術(shù)（業(yè)務(wù)）人員。③公司治理層和管理層認(rèn)為需要參與該計劃的其他對象。

對于授予規(guī)模及其實際分配，筆者建議，公司可根據(jù)自身的實際情況，適當(dāng)關(guān)注以下事項：①授予股份前是否需要根據(jù)服務(wù)年限、崗位、職級和業(yè)績完成度等考核指標(biāo)設(shè)定授予條件和實際分配的股份數(shù)。②公司如計劃實施多期股權(quán)激勵的，各期激勵計劃設(shè)立的股份/份額授予條件是否具備一致性和可比性。③該計劃如采取分批實施的方式，應(yīng)考慮預(yù)留適當(dāng)?shù)墓煞?份額。

5.2 關(guān)于授予股份與認(rèn)購資金的來源問題

對于授予股份的來源，通常包括控股股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓、公司股權(quán)回購轉(zhuǎn)讓、激勵對象對公司增資3種方式。參照過會案例的具體操作，通常以控股股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓和激勵對象對公司增資更為普遍。至于具體采取何種方式，公司可結(jié)合經(jīng)營過程中的資金需求/缺口和股權(quán)比例稀釋程度等因素進(jìn)行判斷與取舍。

對于認(rèn)購資金的來源，參照《上市公司股權(quán)激勵管理辦法》的規(guī)定，首發(fā)企業(yè)一般不適宜為激勵對象依股權(quán)激勵計劃獲取有關(guān)權(quán)益提供貸款及其他任何形式的財務(wù)資助，包括為其貸款提供擔(dān)保。激勵對象原則上應(yīng)當(dāng)使用其自有資金按約定足額繳納授予股份的認(rèn)購資金。首發(fā)企業(yè)在IPO審核中，證監(jiān)會通常要求中介機(jī)構(gòu)對激勵對象的資金來源進(jìn)行核查，并對其合法合規(guī)發(fā)表意見。

5.3 關(guān)于鎖定期的問題

其一，公司董事和高級管理人員通過直接持股方式參與股權(quán)激勵的，其所持有股權(quán)的鎖定期應(yīng)適用《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國證券法》及其他規(guī)范性文件的規(guī)定。

其二，公司可在公司章程及相關(guān)認(rèn)購協(xié)議中對授予股份的鎖定期作出特別約定和安排。該特別約定和安排屬于當(dāng)事人意思自治的范疇，在不違反和抵觸現(xiàn)行法律法規(guī)的強制性規(guī)定的前提下對激勵對象具有約束力。

其三，基于風(fēng)險和收益相匹配的考慮，鎖定期以3～5年為宜（可考慮約定以首發(fā)上市日和股份授予日二者孰晚者為準(zhǔn)）。

5.4 關(guān)于退出機(jī)制的問題

通常情況下，針對授予股份在鎖定期屆滿前或行權(quán)前發(fā)生的特定事由，首發(fā)企業(yè)依照公司章程和相關(guān)認(rèn)購協(xié)議的約定享有獨占性的回購權(quán)。具體操作如下：因激勵對象的過失或過錯觸發(fā)回購條款的，首發(fā)企業(yè)有權(quán)以平價甚至折價的方式回購激勵對象所持有的全部或部分授予股份;非因激勵對象的過失或過錯觸發(fā)回購條款的，首發(fā)企業(yè)有權(quán)以溢價的方式回購激勵對象所持有的全部或部分授予股份。

6 結(jié)語

天下熙熙皆為利來，天下攘攘皆為利往。第一，股權(quán)激勵能夠讓核心員工擁有公司股權(quán)/權(quán)益，形成與公司榮辱與共的命運共同體。在人才經(jīng)營已經(jīng)成為企業(yè)競爭核心的時代，股權(quán)激勵是企業(yè)留住核心人才的一種重要手段，讓能力突出的員工以主人翁的心態(tài)，積極主動地投身事業(yè)，在公司的平臺實現(xiàn)創(chuàng)業(yè)的夢想。第二，股權(quán)激勵能夠保障就業(yè)機(jī)會，留住核心人才。實踐中員工通常會與企業(yè)簽訂最低勞動服務(wù)期限的協(xié)議，從而在一定程度上保障了員工的就業(yè)機(jī)會，使員工沒有后顧之憂，也為企業(yè)留住核心人才，達(dá)到穩(wěn)定、共贏的局面。第三，與工資性收入相比，股權(quán)激勵不需要公司有任何直接的現(xiàn)金付出，不會增加公司的經(jīng)營性現(xiàn)金流出壓力，而且更能促進(jìn)激勵對象持續(xù)關(guān)注公司經(jīng)營與未來發(fā)展。第四，由于企業(yè)在籌劃IPO到通過審核周期一般需要2～3年的時間，在此期間實施股權(quán)激勵，能為公司申報期間業(yè)績穩(wěn)定提升提供有力保障。

股權(quán)激勵作為舶來物，早已成為老生常談的話題。各式流派和各家觀點百家爭鳴，但當(dāng)中亦不乏沽名釣譽、濫竽充數(shù)之流。對于首發(fā)企業(yè)的股權(quán)激勵事項，因其法律調(diào)整和法律適用的特殊性和專業(yè)性，其具體實施方案不僅應(yīng)符合首發(fā)企業(yè)的實際情況，同時亦應(yīng)滿足資本市場各項成文或不成文的規(guī)則和約束，即在制度上能夠規(guī)范股權(quán)激勵的實施行為，并根據(jù)宏觀經(jīng)濟(jì)及資本市場的發(fā)展與時俱進(jìn)制定符合需求的股權(quán)激勵制度[3]。鑒于此，筆者基于現(xiàn)行規(guī)定和實務(wù)經(jīng)驗，對股權(quán)激勵計劃中涉及的相關(guān)要點及其應(yīng)對措施進(jìn)行上述扼要介紹和論證，望能對利益相關(guān)者和公眾有所裨益。筆者相信，對于首發(fā)企業(yè)和資本市場的參與主體而言，唯有合法合規(guī)方可行久致遠(yuǎn)，唯有瞻前顧后方可進(jìn)退有據(jù)。

參 考 文 獻(xiàn)

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[3]于永闊.我國上市公司股權(quán)激勵終止的影響因素研究——基于股權(quán)激勵執(zhí)行視角[J].云南財經(jīng)大學(xué)學(xué)報，2016（2）：128-138.