加強境外公司實質(zhì)性合規(guī)管理

趙冬梅

由于稅收環(huán)境的變化，主要發(fā)達國家及OECD組織出臺了一份《解決稅基侵蝕和利潤轉(zhuǎn)移》報告（簡稱“BEPS”），目的是控制利用中間控股公司濫用稅收協(xié)定，達到減輕稅負的目的。大部分國家，尤其是OECD國家對公司實質(zhì)性存在的判定比較嚴格，需對公司治理合規(guī)性高度重視。因此，為保證中間控股公司持股架構的有效性，需要盡力滿足當?shù)貙嵸|(zhì)性合規(guī)要求。特別是要建立全球公司治理體系，更需要理念上的轉(zhuǎn)變，加強董事會實體化運作，合理調(diào)配資源加以實施。其中，包括股東會、董事會的實地召開，重大經(jīng)營決策在當?shù)赝瓿傻?。按照以往的管理模式，國際公司及下屬公司董事會會議主要通過董事書面決議形式召開，董事不實際參加會議，這雖然符合《公司法》及《章程》規(guī)定，但在實質(zhì)性合規(guī)方面存在較大法律風險，無法達到法律意義上的實質(zhì)性要求。

一、重視中間控股公司實質(zhì)性管理的重要性

中間控股公司是連接海外實體資產(chǎn)的橋梁，重大海外投資項目在并購資產(chǎn)時，公司聘請稅務顧問和法律顧問設計投資持股架構，目的就是利用中間控股公司為海外實體資產(chǎn)未來的利潤、資金進出提供便利及稅務優(yōu)惠。如果在運營階段不能做好中間控股公司的合規(guī)性管理，勢必影響其實質(zhì)性和有效性，最終大幅增加公司成本。如果在運營階段不能做好中間控股公司實質(zhì)性合規(guī)管理，最終將為海外資產(chǎn)正常運營帶來法律風險。如持股架構持有重要海外資產(chǎn)，若中間控股公司不能滿足實質(zhì)性要求，項目的稅負將大大增加，也可能導致整個稅務架構失效，為海外資產(chǎn)正常運營帶來風險。理論上，要享受稅務籌劃帶來的益處，中間控股公司均應符合實質(zhì)性要求，但實踐中，我們僅對實質(zhì)性合規(guī)風險較高的公司采取了實質(zhì)性措施。按實質(zhì)性合規(guī)要求，不僅股東年會/董事會會議需要實際召開，還要求重大經(jīng)營決策均在實地召開。例如，中間控股公司至少一年召開兩次股東會和董事會會議，達到實質(zhì)性合規(guī)要求的最少會議次數(shù)。按照以往的管理模式和經(jīng)驗，這類的會議往往不是實地召開，公司董事并不實地參會，只是通過郵件完成、簽署相關的董事會文件。這種形式在公司治理上存在較大的法律風險，主要是無法達到法律意義上的實質(zhì)性要求。定期召開股東會和董事會會議，的確會給董事帶來開會負擔，增加一定成本，但可確保中間控股公司滿足實質(zhì)性要求，實現(xiàn)財稅籌劃效益。目前中間控股公司合規(guī)工作在及時性、主動性方面仍有改進空間，這都需要我們進一步優(yōu)化資源配置、提高工作效率，保證中間控股稅務架構的有效性。除了那些在免稅天堂設立的公司以外，在其他地區(qū)設立的公司，尤其是在設立公司時就考慮要享受當?shù)氐亩愂諆?yōu)惠或雙邊協(xié)定的國家，更需要滿足這種實質(zhì)性的要求。

二、加強董事會實體化運作，滿足實質(zhì)性合規(guī)要求

按當?shù)胤煞ㄒ?guī)要求，為確保良好的公司治理，保證中間控股公司實質(zhì)性經(jīng)營，公司在中間控股公司管理上，亟待加強董事會實體化運作和實質(zhì)性合規(guī)管理。按當?shù)胤ㄒ?guī)要求，要保證中間控股公司實質(zhì)性，應至少滿足如下四項要求：在注冊地召開董事會，所有重要的戰(zhàn)略決策都需在注冊國家/地區(qū)完成;在注冊地有獨立銀行賬戶，并且付款指令需要在注冊地完成;賬簿需要在注冊地保管，并按時完成財務報表;按時進行稅務申報并申請稅務預先裁定，確定稅收待遇。

大多數(shù)國家，尤其是OECD國家對境外公司是否為所在國家實質(zhì)性存在的判定比較嚴格， 主要依據(jù)公司的注冊地、 董事會設立及成員構成，公司的會計報告和會計記錄要求、資金支付情況、當?shù)氐拿貢?、是否在本地有辦公室并存放公司文件和賬簿等，這些都成為判定一個公司是否在所在國管理，是否可適用當?shù)貒曳杉岸悇諆?yōu)惠等事項的標準。隨著OECD監(jiān)管日趨嚴格，為了保證公司持股架構的有效性，需要盡力滿足當?shù)貙嵸|(zhì)性合規(guī)要求。重要中間控股公司的合規(guī)管治出現(xiàn)問題，將會給公司法律和稅務上帶來嚴重風險。境外公司董事會實體化運作應得到公司管理層高度重視并應調(diào)動資源加以實施，以確保境外公司合規(guī)要求。加強中間控股公司董事會實體化運作，需定期在當?shù)卣匍_董事會會議，準備董事會會議材料，籌備董事會會議，組織董事赴當?shù)貐⒓佣聲h。中間控股公司通常需要秘書公司、稅務顧問及審計師提供管理咨詢服務。這些中介機構在專業(yè)技術及語言方面具備優(yōu)勢，比如利用當?shù)刂薪闄C構實時研究政策變化、文檔準備及時規(guī)范、當?shù)貐f(xié)調(diào)溝通等，需要我們在中間控股公司管理中，樹立以我為主的意識，加強對中介機構的選聘和管理，明確工作要求、細化工作范圍、適時糾正方向并及時敦促進度，最終提升自身業(yè)務水平，領會政策要旨、掌握多維思考論證的專業(yè)經(jīng)驗。要充分利用中介機構對當?shù)貙嵸|(zhì)性合規(guī)政策的了解，跟蹤研究政策變化。督促秘書公司與當?shù)毓咀蕴幖岸悇詹块T進行協(xié)調(diào)溝通，按時完成中間控股公司的各項合規(guī)工作，滿足當?shù)貙嵸|(zhì)性合規(guī)要求。

上述種種稅收環(huán)境的變化，都對中間控股公司管理提出更高要求，亟待通過各種渠道加強中間控股公司運營的實質(zhì)性，其中就包括加強政策跟蹤，對當?shù)貙嵸|(zhì)性合規(guī)政策的了解。按照當?shù)貙嵸|(zhì)性合規(guī)要求，中間控股公司需在當?shù)亻_立銀行賬戶，付款指令需由當?shù)囟码p簽并在當?shù)赝瓿?。但有些中間控股公司項目資金安排都是以往來款形式，未按照稅務籌劃方案經(jīng)中間控股公司執(zhí)行，造成賬戶由于長期未使用被當?shù)劂y行關閉，嚴重影響中間控股公司實質(zhì)性合規(guī)要求，很可能導致整個稅務架構失效，帶來中間控股公司實質(zhì)性合規(guī)風險，無法享受稅務架構的籌劃效益。因此，項目資金必須通過當?shù)劂y行賬戶，需要制定資金安排方案，準備注資法律文件。針對今后的海外項目管理，應加強研究，相互配合，提前制定未來海外項目所需資金的安排方案，準備注資法律文件，降低稅務風險，保證稅務籌劃有效性。如果在運營階段不能做好中間控股公司的合規(guī)性管理，勢必影響其實質(zhì)性和有效性，最終大幅增加公司成本，如項目匯回的利息、股息收入的各環(huán)節(jié)稅負將大幅增加。因此，按當?shù)囟悇詹块T要求，賬簿需要在注冊地保管，并按時完成財務報表。按時進行稅務申報并申請稅務預先裁定，確定稅收待遇。需與當?shù)囟悇詹块T進行協(xié)調(diào)溝通，按時完成中間控股公司稅務合規(guī)工作，滿足當?shù)貙嵸|(zhì)性合規(guī)要求。

三、主動應對中間控股公司稅收環(huán)境變化

1.隨著全球經(jīng)濟形勢日益趨緊，國際反避稅組織越來越關注利用中間控股公司濫用稅收協(xié)定的活動。2013年2月，經(jīng)濟合作與發(fā)展組織（OECD）專門為二十國集團（G20）財政會議提供了一份《解決稅基侵蝕和利潤轉(zhuǎn)移》報告（簡稱“BEPS”），引起了與會各國和國際社會的高度關注。2013年7月19日，OECD在G20財長及央行行長會議上正式發(fā)布了“解決稅基侵蝕和利潤轉(zhuǎn)移的行動計劃”。BEPS行動計劃之一旨在防范企業(yè)利用空殼公司將利潤隱匿在海外或不恰當?shù)厣暾垍f(xié)定保護，使人為向海外轉(zhuǎn)移利潤的籌劃策略落空。同時它將對“異國吸引外來投資者卻不要求其具有任何經(jīng)濟實質(zhì)的相關制度”產(chǎn)生一定影響。

2.最近幾個主要發(fā)達國家及OECD組織都出臺BEPS的相關內(nèi)容，目的是控制利用中間控股公司濫用稅收協(xié)定，達到減輕稅負的目的。國家主席習近平在2014年底參加G20集團領導人峰會時也曾發(fā)表講話表示中國將“加強全球稅收合作，打擊國際逃避稅”。中國公司利用中間控股公司對外投資，如果在實質(zhì)性方面存在瑕疵，將很可能是海外項目資源國稅務監(jiān)控的重點。而中間控股公司所在國為了維護自身在國際稅收體系中的聲譽，也將加強對實質(zhì)性的管理要求。如荷蘭稅務主管當局已在2014年將實質(zhì)性相關法規(guī)由稅務指南（tax guidance）提升至稅法（tax law）級別。

3.稅務機關通常將“公司決策與管理中心”用于確定公司利潤在哪里納稅，因此，按照當?shù)貙嵸|(zhì)性合規(guī)要求，董事會或管理層應在當?shù)厮痉ü茌爡^(qū)做出公司重大決策。為實現(xiàn)稅務籌劃效益的目的，確保公司重大投資決策在當?shù)剡M行至關重要，這是稅務機關判定征稅的標準。由于BEPS政策，OECD國家監(jiān)管越來越嚴格，國別報告要求（CbCr）數(shù)據(jù)于 2017年提供給全球稅務管轄區(qū)，并公開進行公眾審查，公眾關注正在上升，可能會導致中間控股公司的實質(zhì)性失敗。因此，中間控股公司實質(zhì)性合規(guī)對于維持預期收益和確保不產(chǎn)生額外稅收成本至關重要。因此，為了保證公司持股架構的有效性，需要盡力滿足當?shù)貙嵸|(zhì)性合規(guī)要求。重要中間控股公司的合規(guī)管治出現(xiàn)問題，將會給公司法律和稅務上帶來嚴重風險。

我們大多數(shù)海外項目都沒有如此重視過稅收籌劃和公司治理方面的工作，有些也只是在項目之初有過這方面的考慮，也可能所處的只是在具體操作層面上，但大都沒有系統(tǒng)的考慮過這一問題，尤其是在持續(xù)改進和后期管理維護上。海外發(fā)展過程中所面臨的潛在風險和挑戰(zhàn)，一旦問題出現(xiàn)，將會很難解決并有可能給公司帶來巨大經(jīng)濟損失。隨著公司海外業(yè)務快速發(fā)展，公司會面臨更多的社會關注，因此有必要盡早規(guī)范海外運作模式，規(guī)避未來可能的風險，尤其是公司治理上，一定要做到合規(guī)。為了達到這個目標，應該首先轉(zhuǎn)變管理理念，同時需要調(diào)動資源加以實施。因此，項目實施過程中的精細化管理上，在項目實施過程中，滿足法律上的實質(zhì)性要求，是公司治理合規(guī)的一項重要指標。從項目初始設計，到實施過程中不斷改進，以及不斷完善公司文件和會計檔案。從項目實施的每一個步驟的反復論證，到具體開會簽署文件時注意到的每一個細節(jié)，一步接一步把事先設計好的過程完全展現(xiàn)出來，所有的步驟和細節(jié)都需符合邏輯和更加真實，需要體現(xiàn)出公司的治理理念，滿足當?shù)囟悇諜C構實質(zhì)性合規(guī)要求。

加強董事會實體化運作和實質(zhì)性合規(guī)管理，是提升公司治理水平，實現(xiàn)海外架構優(yōu)化的亮點，使我們進一步加深了對稅務實質(zhì)性合規(guī)的認識，對明確未來全球公司治理方向具有重要意義。

（作者單位：中海石油化學股份有限公司）