人民幣基金設(shè)立過(guò)程幾個(gè)問(wèn)題的稅務(wù)考量

張澤山

根據(jù)中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（簡(jiǎn)稱(chēng)“中基協(xié)”）統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，截至2021年1月末，存續(xù)私募基金管理人24，587家，管理基金規(guī)模17.06萬(wàn)億元人民幣。私募基金行業(yè)正在快速發(fā)展的同時(shí)，如何在當(dāng)今日益復(fù)雜的稅收政策環(huán)境下，合理降低稅負(fù)，也將是投資人、基金管理人較為關(guān)注的問(wèn)題。本文將結(jié)合國(guó)內(nèi)現(xiàn)行有效的稅收政策，簡(jiǎn)要介紹人民幣基金設(shè)立的稅務(wù)考量。

（一）法律形式的稅務(wù)考量

在基金設(shè)立階段，首先需要面對(duì)的問(wèn)題就是基金采用何種法律形式的問(wèn)題，私募基金通常有公司制、契約制與合伙制三種組織形式。在實(shí)際業(yè)務(wù)中，基金法律形式的選擇應(yīng)結(jié)合發(fā)起人商業(yè)安排、設(shè)立時(shí)適用的法律規(guī)定、項(xiàng)目的具體情況等多個(gè)方面綜合判斷。

依據(jù)現(xiàn)行《合伙企業(yè)法》第六條及《企業(yè)所得稅法》第一條規(guī)定，境內(nèi)合伙企業(yè)不征收企業(yè)所得稅，“合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得和其他所得，按照國(guó)家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅”。財(cái)稅[2008]159號(hào)文又進(jìn)一步明確，合伙企業(yè)在所得稅處理上，采用“先分后稅”方式進(jìn)行征稅，即在合伙制基金層面上不征收企業(yè)所得稅，由合伙人按照合伙企業(yè)約定的利潤(rùn)分配比例分別確認(rèn)所得，分別繳納個(gè)人所得稅或企業(yè)所得稅。也就是說(shuō)在合伙制基金下，只需要在合伙人（基金投資者）層面一次進(jìn)行納稅。

然而，在實(shí)操中，采用何種法律形式設(shè)立基金，還應(yīng)結(jié)合合伙人的實(shí)際情況做進(jìn)一步的考慮：

●法人合伙人

法人制的有限合伙人從合伙企業(yè)取得的分配收入，應(yīng)計(jì)入其當(dāng)年應(yīng)納稅所得額申報(bào)企業(yè)所得稅。

通常而言，合伙人從基金分得的從投資項(xiàng)目公司獲得的股息、紅利等投資收益，屬于已繳納企業(yè)所得稅的稅后收益，從稅收公平的角度來(lái)看，法人合伙人取得該收益應(yīng)可享受免稅政策。然而，根據(jù)企業(yè)所得稅法實(shí)施條例，居民企業(yè)之間股息紅利免稅優(yōu)惠主要適用于“直接投資”。在此情況下，大部分稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為法人有限合伙人取得的股息并不適用企業(yè)所得稅法下股息收入免稅的規(guī)定。

因此，對(duì)于法人合伙人來(lái)說(shuō)，從被投資項(xiàng)目公司至法人合伙人層面，將存在重復(fù)納稅的問(wèn)題。

●自然人合伙人

在實(shí)務(wù)操作層面，針對(duì)自然人合伙人從合伙企業(yè)取得的收益如何征稅，是適用股息紅利、財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得的20%稅率，還是比照“個(gè)體工商戶(hù)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得”稅目，適用5% – 35%超額累進(jìn)稅率，在各地稅收征管過(guò)程中存在較大的爭(zhēng)議。

國(guó)稅函[2001]84號(hào)文明確提到，合伙企業(yè)對(duì)外投資分回的利息或者股息、紅利，不并入合伙企業(yè)的收入，單獨(dú)作為投資者個(gè)人取得的利息、股息、紅利所得，按20%稅率計(jì)征個(gè)人所得稅;而對(duì)于其它類(lèi)型收入，雖然自然人有限合伙人通常不參與到合伙企業(yè)的實(shí)際經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)，但在目前合伙企業(yè)稅制下，無(wú)法視同消極所得，即需按“個(gè)體工商戶(hù)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得”繳納5%-35%的個(gè)人所得稅。

關(guān)于自然人合伙人適用20%還是35%稅率的爭(zhēng)議，2019年出臺(tái)的財(cái)稅〔2019〕8號(hào)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“8號(hào)文”）對(duì)創(chuàng)投基金個(gè)人合伙人所得稅政策進(jìn)行了明確，滿(mǎn)足條件的創(chuàng)投企業(yè)可以選擇按單一基金核算，其個(gè)人合伙人從創(chuàng)投企業(yè)取得的收益可以按照股息紅利或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得適用20%個(gè)人所得稅的稅務(wù)處理;或者，選擇按創(chuàng)投企業(yè)年度所得整體核算，其個(gè)人合伙人從創(chuàng)投企業(yè)取得的所得，按5%-35%超額累進(jìn)稅率計(jì)算繳納個(gè)人所得稅。

然而，8號(hào)文并未從稅制層面解決合伙企業(yè)規(guī)則的理論與實(shí)踐誤差，僅僅被作為一個(gè)稅收政策優(yōu)惠予以適用，存在較多局限性，例如：

文件明確優(yōu)惠僅適用創(chuàng)投基金，實(shí)踐中大部分投資基金均不是創(chuàng)投基金，稅務(wù)機(jī)關(guān)政策執(zhí)行口徑趨于謹(jǐn)慎的情況下，其它類(lèi)型投資基金無(wú)法適用該優(yōu)惠;

合伙企業(yè)在計(jì)算應(yīng)稅所得可以列支的成本費(fèi)用也受到了限制，可能導(dǎo)致新方式下自然人合伙人的稅收負(fù)擔(dān)增加。

（二）基金設(shè)立地點(diǎn)的稅務(wù)考量

各地政府為了吸引投資基金在當(dāng)?shù)芈鋺?hù)，針對(duì)基金的普通合伙人和有限合伙人采取不同程度的優(yōu)惠政策，例如落地獎(jiǎng)勵(lì)、租房補(bǔ)貼、人才補(bǔ)貼或稅收返還等。在稅收返還上，主要是針對(duì)所得稅及增值稅的市財(cái)政或區(qū)財(cái)政的留存部分進(jìn)行不同程度的返還。

在實(shí)務(wù)中，在人民幣基金設(shè)立階段，應(yīng)考慮可能適用的稅收優(yōu)惠政策，梳理不同地區(qū)財(cái)政及稅收政策上對(duì)基金的扶持力度，與當(dāng)?shù)卣M(jìn)行交流，明確各類(lèi)優(yōu)惠政策的適用性，爭(zhēng)取更大的優(yōu)惠政策并與政府部分簽訂協(xié)議進(jìn)行明確。在稅務(wù)上，并提前與稅務(wù)機(jī)關(guān)就個(gè)人合伙人適用稅率等法規(guī)層面未明確事項(xiàng)的意見(jiàn)和看法，并留存相應(yīng)的溝通記錄，降低稅務(wù)處理的不確定性。

目前比較常見(jiàn)的地點(diǎn)包括深圳前海、珠海橫琴、以及寧波梅山等，以下舉例上述地方相關(guān)政策，供參考：

需提請(qǐng)注意的是，選擇基金設(shè)立地點(diǎn)時(shí)，除上了解并比較各地財(cái)政返還政策外，還應(yīng)結(jié)合當(dāng)?shù)刎?cái)政、稅收政策的穩(wěn)定性與投資注冊(cè)實(shí)際案例，在掌握充分的信息后與當(dāng)?shù)卣鞴懿块T(mén)協(xié)商，簽訂投資合作協(xié)議。

（三）搭建“股+債”結(jié)構(gòu)的稅務(wù)考量

在實(shí)務(wù)中，也存在部分人民幣基金架構(gòu)時(shí)通過(guò)新設(shè)SPV公司用于構(gòu)建“股+債”的結(jié)構(gòu)，一方面，債務(wù)安排有利于保證基金投資人取得穩(wěn)定的現(xiàn)金流入，另一方面，利息支出可以起稅盾效果，降低整體所得稅稅負(fù)。

構(gòu)建股東債權(quán)時(shí)，從稅務(wù)的角度，一方面應(yīng)關(guān)注股東貸款收取的利息水平是否公允，一般不應(yīng)超過(guò)金融機(jī)構(gòu)同期同類(lèi)貸款利率，超過(guò)部分利息支出可能無(wú)法在項(xiàng)目公司所得稅稅前扣除;另一方面，應(yīng)關(guān)注是否存在資本弱化問(wèn)題，即股東貸款與股權(quán)投資部分金額的比例不可超過(guò)2：1，超過(guò)部分產(chǎn)生的利息支出無(wú)法在項(xiàng)目公司所得稅稅前扣除。

針對(duì)如何在搭建“股+債”結(jié)構(gòu)，結(jié)合實(shí)操情況以及現(xiàn)行的稅收政策，一般情況下可考慮以下兩種方式：

方式一：吸收合并

基金新設(shè)SPV公司，并向其提供股東貸款用于收購(gòu)項(xiàng)目公司股權(quán)，收購(gòu)?fù)瓿珊?，?xiàng)目公司反向吸收合并SPV公司，如下圖所示：

采用反向吸收合并后，SPV公司債務(wù)由項(xiàng)目公司承擔(dān)，相關(guān)利息支出也將由項(xiàng)目公司確認(rèn)。但在實(shí)操中，各地工商部門(mén)對(duì)子公司反向吸收合并母公司可能存在不同看法，導(dǎo)致反向吸并耗費(fèi)較長(zhǎng)時(shí)間，在此期間內(nèi)，SPV公司承擔(dān)利息支出將產(chǎn)生虧損，且該部分虧損自身后續(xù)無(wú)經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)可彌補(bǔ)該部分損失;而在現(xiàn)行政策下，反向吸收合并無(wú)法適用重組免征企業(yè)所得稅的優(yōu)惠，交易完成后，SPV公司虧損也無(wú)法出項(xiàng)目公司繼承，因此，如反向吸收合并時(shí)間較長(zhǎng)，可能導(dǎo)致整體存在企業(yè)所得稅損失。

方式二：先增資再減資

在基金收購(gòu)項(xiàng)目公司之前，先由原始投資人對(duì)項(xiàng)目公司進(jìn)行增資，然后再減資。減資時(shí)，項(xiàng)目公司不實(shí)際支付減資款，而是確認(rèn)一項(xiàng)應(yīng)付股東債務(wù)，基金采用承債式收購(gòu)方式向原始投資人購(gòu)買(mǎi)項(xiàng)目公司股權(quán)及債權(quán)。

根據(jù)國(guó)家稅務(wù)總局公告2011年第34號(hào)，投資企業(yè)從被投資企業(yè)撤回或減少投資，其取得的資產(chǎn)中，相當(dāng)于初始出資的部分，視為收回投資無(wú)需繳納企業(yè)所得稅。因此，該在該方式下，原始投資人減資過(guò)程有機(jī)會(huì)不產(chǎn)生額外稅負(fù)，也不存在利息支出產(chǎn)生的虧損無(wú)法彌補(bǔ)的風(fēng)險(xiǎn)。但是在實(shí)務(wù)中，減資股東應(yīng)將原有收益全部收回，否則會(huì)被視同轉(zhuǎn)讓?zhuān)垂蕛r(jià)值評(píng)估轉(zhuǎn)讓收益，而針對(duì)“全部收益收回“的判斷，稅務(wù)機(jī)關(guān)通常認(rèn)為是需要將應(yīng)取得的相應(yīng)的未分配利潤(rùn)（利潤(rùn)需要“分干凈”）。

結(jié)語(yǔ)

上述僅對(duì)人民幣基金設(shè)計(jì)及架構(gòu)搭建過(guò)程中部分問(wèn)題進(jìn)行簡(jiǎn)要分析，而稅務(wù)貫穿人民幣基金設(shè)立、運(yùn)營(yíng)、退出整個(gè)生命全周期，不同的環(huán)節(jié)、不同交易模式以及不同地方稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)稅收法規(guī)的理解也將產(chǎn)生較大的影響，因此，在實(shí)務(wù)中應(yīng)結(jié)合項(xiàng)目的具體情況進(jìn)行具體分析。

在政策方面，近年來(lái)國(guó)家層面監(jiān)管機(jī)構(gòu)以及各地均發(fā)布相關(guān)稅收扶持及優(yōu)惠政策鼓勵(lì)創(chuàng)新資本的發(fā)展，但就現(xiàn)階段而言，與私募基金相關(guān)的稅收體制仍有待完善，筆者將對(duì)人民幣基金相關(guān)稅收制度持續(xù)關(guān)注。

南開(kāi)大學(xué) 518000