覃 靜

（中國政法大學(xué)，北京 100000）

一、名義法人的法律風(fēng)險(xiǎn)

日常生活中最常見的便是請(qǐng)別人當(dāng)名義法人的情況。案例也非常之多，當(dāng)事人認(rèn)為自己違法的事情都沒做只是幫別人一個(gè)忙，又能有多大的錯(cuò)誤呢，就算犯了錯(cuò)也找不到他自己頭上，因?yàn)橐膊皇撬龅?。事?shí)情況并不是如他們所想的一樣。名義法人代表不僅有著民事法律風(fēng)險(xiǎn)，還承擔(dān)著刑事法律風(fēng)險(xiǎn)。

刑事法律風(fēng)險(xiǎn)：根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三十條公司實(shí)施危害社會(huì)的行為，法律規(guī)定為單位犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。第一百九十五條有關(guān)單位犯金融詐騙罪的處罰規(guī)定，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役，可以并處罰金數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金[1]。根據(jù)《刑法》中的規(guī)定，對(duì)于公司的某些犯罪行為，會(huì)對(duì)公司進(jìn)行處罰，除此之外根據(jù)犯罪情節(jié)和具體情況的不同，還很有可能會(huì)去追究法定代表人等負(fù)責(zé)人的刑事責(zé)任。當(dāng)公司實(shí)際的負(fù)責(zé)人利用職權(quán)，借助公司平臺(tái)進(jìn)行經(jīng)濟(jì)犯罪時(shí)，就算名義法人代表沒有參與，但是只要知曉實(shí)際負(fù)責(zé)人有犯罪的行為，卻沒有加以阻止或者向行政監(jiān)管機(jī)關(guān)反應(yīng)，也是有可能需要負(fù)刑事責(zé)任的。

民事法律風(fēng)險(xiǎn)：《民法通則》第四十三條企業(yè)法人對(duì)它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動(dòng)，承擔(dān)民事責(zé)任?！吨腥A人民共和國民法通則》若干問題的意見（試行）58企業(yè)法人的法定代表人和其他工作人員，以法人名義從事的經(jīng)營活動(dòng)，給他人造成經(jīng)濟(jì)損失的，企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。

案例二：張某于2018年開了一所健身房，法人為張某，該健身房投資70萬，銀行借貸20萬，于2019年逐步還清。當(dāng)年健身房形勢正盛，2019年張某邀請(qǐng)他的好朋友李某來一起合作，說不需要投錢，所有的資金都由他出，健身房也是他管理，只需要做個(gè)法人即可，李某只要等著收錢就好了。李某與張某關(guān)系很好，相信了他，做了該健身房的法人，并于當(dāng)年9月在李某知情的情況下，向銀行借貸30萬，用于健身房改造。2020年因?yàn)椴豢煽咕茉?，一整年健身房沒怎么營業(yè)，一直處于關(guān)閉狀態(tài)，李某也突然之間找不到張某，李某在聯(lián)系不上張某的情況下不僅需要按時(shí)償還貸款，還需要負(fù)責(zé)健身會(huì)員的賠償。

二、其他名義稱謂下的法律風(fēng)險(xiǎn)

一般在公司中，請(qǐng)求他人掛名的有以下幾種稱謂：名義法人、名義財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、名義監(jiān)事、名義股東、名義法定代表人等，種類繁多。需要認(rèn)真甄別，了解其中風(fēng)險(xiǎn)之后再做決定。有很多不法分子以他人名義經(jīng)營公司，最后違法亂紀(jì)，牽連名義法人承擔(dān)后果的案例不在少數(shù)。

法人與法定法人代表：《公司法》第十三條規(guī)定，法定代表人是受雇于公司為公司履行職務(wù)的人。那么法人是否就是法定代表人呢？法定代表人是法人“法定”的代表，是無須額外授權(quán)的。而法人代表只是在法人的授權(quán)范圍內(nèi)行事，一般是有具體職責(zé)的。所以法定代表人，不等于法人。但是就算不是法人，法定法人代表在公司出現(xiàn)嚴(yán)重問題時(shí)，在不知情的情況下，也是需要被問責(zé)的。之前食品行業(yè)曝光的奶粉問題，里面檢測出了影響嬰幼兒生長發(fā)育的物質(zhì)，當(dāng)時(shí)在社會(huì)上引起了轟動(dòng)，因?yàn)閱栴}情節(jié)太過嚴(yán)重，涉事單位被扒出，生產(chǎn)銷售的負(fù)責(zé)人和集團(tuán)法定代表人等也被追究刑事責(zé)任了。再有2009年某雞蛋被檢測出了不合格物質(zhì)，情節(jié)惡劣，造成了極壞的影響，其法人獲刑3年。綜上來說，不管是名義法定代表人還是名義法人都建議謹(jǐn)慎考慮后再答應(yīng)。

案例三：丙銀行起訴某公司法定代表人王某，要求其承擔(dān)100萬金融借貸的連帶還款責(zé)任。某公司老板夏某跟該公司職員王某達(dá)成協(xié)議，請(qǐng)其擔(dān)任該公司的法定代表人。并出具了一個(gè)書面承諾，上面寫著：夏某給予王某承諾，請(qǐng)王某擔(dān)任公司法定代表人，王某不參與公司的經(jīng)營，所有的公司糾紛、債務(wù)、責(zé)任等相關(guān)問題均由夏某負(fù)責(zé)，夏某每月給予王某每月1000元費(fèi)用作為感謝費(fèi)。幾年后夏某因公司經(jīng)營狀況不好，找銀行貸款100萬進(jìn)行融資。后期公司沒能還上銀行的貸款，銀行將法定代表人王某與公司共同起訴，要求王某承擔(dān)這筆100萬金融借貸的連帶還款責(zé)任。王某聲稱自己只是一名保安，夏某總是給他好煙抽，總是給他一些東西，他是礙于面子的。夏某也承諾了沒有風(fēng)險(xiǎn)，出具了書面承諾，還每月多給他1000元錢他才答應(yīng)夏某做法定代表人的，表示自己并不清楚公司的事情。在法庭上呈上了夏某給他開具的書面承諾書，堅(jiān)持說自己并不清楚自己簽過還款保證書。法院交出的還款承諾書，確實(shí)是王某親自簽的，他回想起當(dāng)時(shí)是夏某講工商年檢材料需要簽字，自己沒看清楚就簽了。最后法院認(rèn)定，王某系完全民事行為能力人，還款保證書上面王某的簽字具有法律效力，所以王某應(yīng)該承擔(dān)法律責(zé)任。而夏某與王某之間的協(xié)議屬于公司內(nèi)部約定，不能對(duì)抗第三人，判處王某承擔(dān)連帶還款責(zé)任。

名義財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人的法律風(fēng)險(xiǎn)：會(huì)計(jì)法明確規(guī)定，企業(yè)的財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人在經(jīng)濟(jì)及涉稅事項(xiàng)中與法定代表人負(fù)同等的責(zé)任。不能因?yàn)闆]有會(huì)計(jì)證書，也沒在任何文件上簽字，也不清楚任何事情，就認(rèn)為可以不用負(fù)責(zé)了。從法律上講，不管是否有會(huì)計(jì)證、身份證等信息，只要已經(jīng)在稅務(wù)局登記了，如果公司出現(xiàn)偷稅漏稅，違法經(jīng)營、開票不規(guī)范、簽署違規(guī)合同、合同違反法律法等問題，那么第一個(gè)需要負(fù)責(zé)任的就是財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人了。綜上來說，名義財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人也是不建議輕易就去答應(yīng)的。

名義監(jiān)事的法律風(fēng)險(xiǎn)：《公司法》的相關(guān)規(guī)定，監(jiān)事會(huì)是現(xiàn)代公司治理中的法定必備監(jiān)督機(jī)關(guān)，也是對(duì)公司業(yè)務(wù)及財(cái)務(wù)進(jìn)行監(jiān)督的常設(shè)監(jiān)督機(jī)構(gòu)，可以實(shí)現(xiàn)對(duì)公司決策權(quán)與執(zhí)行權(quán)的制衡，進(jìn)而提升公司經(jīng)營的合法性與合規(guī)性，促進(jìn)公司的可持續(xù)發(fā)展。監(jiān)事需要遵守公司章程，對(duì)各個(gè)部門的工作進(jìn)行監(jiān)管，考核的作用。理論上來說監(jiān)事是一個(gè)權(quán)力相對(duì)大的職位，但就實(shí)際情況而言，監(jiān)事普遍缺乏權(quán)利與監(jiān)督力，并未真正行使權(quán)力，沒有起到監(jiān)督的作用，只要名義監(jiān)事不參與公司所涉及的違法亂紀(jì)，不符合規(guī)定的事情，對(duì)于名義監(jiān)事來說，沒有太大的影響。綜上來說，所以只要不參與不該參與的事情，保證自己的行為合規(guī)合法，名義監(jiān)事風(fēng)險(xiǎn)不是很大。

名義股東的法律風(fēng)險(xiǎn)：名義股東常見于實(shí)際出資人的親戚、朋友等，或者是本想“躺賺”，拿分紅的人。但是名義股東，并不享有股東的權(quán)利[2]，卻需要承擔(dān)股東的風(fēng)險(xiǎn)。也就是說，如果實(shí)際出資人沒有完全履行出資責(zé)任，那么名義出資人就要對(duì)公司債務(wù)進(jìn)行補(bǔ)充。此外，一旦名義股東被起訴，名義股東是需要承擔(dān)實(shí)際出資人的法律責(zé)任的[3]，甚至?xí)?qiáng)制執(zhí)行。且現(xiàn)實(shí)生活中，有很多債權(quán)人通過起訴公司股東來實(shí)現(xiàn)債權(quán)，追究股東虛假出資、清算注銷不合法等是最常見的手段。綜上來說，名義股東承擔(dān)著較大的法律責(zé)任，只想分紅不擔(dān)責(zé)任的想法并不現(xiàn)實(shí)，掛名需謹(jǐn)慎。

三、如何降低公司名義稱謂的法律風(fēng)險(xiǎn)

在生活中能不去做名義法人、名義股東等就不做。對(duì)于已經(jīng)幫助他人成了名義上的關(guān)系，要盡可能地把法人或者股東轉(zhuǎn)交給實(shí)際負(fù)責(zé)人或者實(shí)際負(fù)責(zé)人委派的人員。當(dāng)面對(duì)法庭時(shí)，就算出具名義法人與公司實(shí)際控制者之間的書面協(xié)議“名義法人代表不參加任何的經(jīng)營，也不需要承擔(dān)任何責(zé)任”類似的書面說明，這份協(xié)議并不具有法律效力。申請(qǐng)法人變更時(shí)，需要持股東會(huì)議決議到工商局辦理變更手續(xù)即可。所以如果與公司經(jīng)營關(guān)系不太大，不應(yīng)該答應(yīng)他人做公司的名義稱謂，如果之前答應(yīng)了應(yīng)該盡早退出，這是唯一真正降低風(fēng)險(xiǎn)的渠道，避免影響自己的日常生活，如果公司做了違法亂紀(jì)的事情，大則要負(fù)民事與刑事責(zé)任，小則影響個(gè)人征信等。

四、總結(jié)與建議

現(xiàn)在市面上有一種違法的app，借公司名義，引誘他人做名義稱謂的形式層出不用。利用人民群眾的知識(shí)盲區(qū)，往網(wǎng)絡(luò)上傳相關(guān)信息，即可做名義法人、名義股東等，每個(gè)月拿到幾百幾千元錢作為酬勞。再有需要加強(qiáng)群眾的法律意識(shí)，了解基本的法律常識(shí)，不確定的事情不要做。各個(gè)行政機(jī)關(guān)也需要加強(qiáng)嚴(yán)懲制度，杜絕此類犯罪現(xiàn)象的發(fā)生。