張宏羽
近年來,隨著我國經(jīng)濟高速增長,人民群眾的金融投資需求不斷高漲,一些不法分子通過互聯(lián)網(wǎng)或廣告宣傳,以各種各樣的噱頭向公眾允諾高額的投資回報,從而非法吸收資金。不法分子吸收資金后,還會迅速將資金“洗白”,導致很多非法集資的受害人難以追回資金,甚至傾家蕩產(chǎn)。非法集資犯罪涉及面廣、參與人員多、金額巨大,還涉及洗錢等其他犯罪活動,具有嚴重的社會危害性。
遠離“高利”誘惑套路 (圖/視覺中國)
記者查閱《2020年度上海金融檢察白皮書》后發(fā)現(xiàn),2020年度,非法集資類犯罪在金融犯罪案件中仍占據(jù)較大比重,非法吸收公眾存款罪1193件2183人,集資詐騙罪137件230人。其中,涉網(wǎng)絡借貸平臺類非法集資案件量下降,私募基金領域非法集資犯罪案件上升,風險進一步凸顯,非法集資宣傳手段不斷翻新,數(shù)起案件中出現(xiàn)犯罪分子利用“區(qū)塊鏈”“算力”等新概念迷惑投資人的情形。
記者注意到,非法集資等金融犯罪高發(fā)的態(tài)勢引發(fā)后續(xù)伴生性洗錢違法犯罪的不斷發(fā)生,洗錢行為又進一步刺激了上游犯罪滋生。
2020年,上海檢察機關辦理的洗錢案件上游犯罪主要集中于非法集資,而與此相關的洗錢行為在一定程度上加大了偵查和司法機關追贓挽損的難度。行為人還會“混用”多種洗錢手段,掩飾、隱瞞資金來源和性質(zhì)。此外,信息網(wǎng)絡技術(shù)被不法分子利用洗錢,虛擬幣、游戲幣等成為新型洗錢載體,洗錢活動更趨隱蔽。
在上海市寶山區(qū)人民檢察院辦理的一起洗錢案中,2016年7月至2019年5月,詹某的丈夫俞某(另案處理)擔任某公司寶山門店店長,他與該公司總部負責人陳某(另案處理)約定,以年化吸收資金量的24%作為收入。
之后俞某在經(jīng)營該公司寶山門店期間,伙同該門店業(yè)務員,未經(jīng)有關部門批準,以銷售銀行理財產(chǎn)品為幌子,承諾保本保息,許以4.8%至8.5%的年化收益率,以對外發(fā)放宣傳資料等形式公開宣傳,吸引社會不特定對象投資,先后與500多人簽訂《債權(quán)及收益權(quán)轉(zhuǎn)讓與回購協(xié)議》,吸收資金達5億余元。截至案發(fā),尚有人民幣1億余元未向投資人兌付。
詹某明知陳某向俞某給予的是非法收入,仍然提供她的個人銀行賬戶給俞某接收違法所得,共計6000余萬元。
寶山區(qū)人民檢察院經(jīng)審查認為,詹某明知是破壞金融管理秩序犯罪所得,為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì),提供資金賬戶,犯罪事實清楚,證據(jù)確實、充分,以洗錢罪對其提起公訴。法院以洗錢罪判處詹某有期徒刑5年,并處罰金人民幣600萬元。
在寶山區(qū)人民檢察院辦理的另一起案件中,許某甲的哥哥許某乙(另案處理)是A、B公司等多家公司的實際控制人,2015年7月至2018年6月,許某乙伙同他人成立多家關聯(lián)公司作為產(chǎn)品“發(fā)行方”“承銷方”,先后發(fā)行多個理財、股權(quán)產(chǎn)品,采用產(chǎn)品介紹會、路演、發(fā)放宣傳資料等方式,并承諾投資人以年化12%左右的高額利息作為回報,向眾多不特定公眾募集大量資金。
許某甲作為A公司掛名法定代表人,明知許某乙實施上述破壞金融管理秩序犯罪,仍然向其提供自己名下多個銀行賬戶,用于許某乙接收、轉(zhuǎn)移募集所得的資金。經(jīng)司法審計,許某甲名下5個銀行賬戶接收A公司、B公司及關聯(lián)公司、關聯(lián)賬戶資金3000余萬元。
寶山區(qū)人民檢察院經(jīng)審查認為,許某甲明知他人實施破壞金融管理秩序犯罪,仍提供資金賬戶用于接收、轉(zhuǎn)移募集所得資金,犯罪事實清楚,證據(jù)確實、充分,以洗錢罪對其提起公訴。法院以洗錢罪判處許某甲有期徒刑2年6個月,并處罰金人民幣300萬元。
洗錢犯罪看似遠離我們的生活,但是隨著金融市場的興起,各類金融產(chǎn)品、私募產(chǎn)品層出不窮,根植于破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪等上游犯罪的洗錢罪可能與我們只有咫尺之遙。那么,應該如何遠離金融陷阱呢?
寶山區(qū)人民檢察院第三檢察部檢察官助理孟慶華表示,首先,個人不要出借自己名下銀行卡及其賬戶,提高風險防控意識。根據(jù)《銀行卡業(yè)務管理辦法》的規(guī)定,銀行卡及其賬戶只限經(jīng)發(fā)卡銀行批準的持卡人本人使用,不得出租和轉(zhuǎn)借。公民應當遵守相關行政法規(guī)的規(guī)定,不要為牟取非法利益出賣自己名下銀行卡,亦不要礙于親情等情面出借自己名下銀行卡,事出有因時,務必謹慎對待,防止被犯罪分子利用甚至自身成為洗錢犯罪的嫌疑人。
其次,相關金融機構(gòu)、行政監(jiān)管部門要進一步強化業(yè)務監(jiān)管,共同落實反洗錢義務和責任。金融機構(gòu)應當建立并嚴格執(zhí)行反洗錢內(nèi)部控制制度,履行客戶盡職調(diào)查義務、大額交易和可疑交易報告義務,充分發(fā)揮反洗錢“第一防線”的作用。
最后,司法機關應積極回應投資人的關切,及時查清資金去向,提高追繳犯罪所得的效率。司法機關切實改變“重上游犯罪、輕洗錢犯罪”的傾向,注重從上游犯罪的事實證據(jù)中挖掘、發(fā)現(xiàn)洗錢犯罪線索,及時凍結(jié)相關賬戶,發(fā)揮刑法“最后一道防線”的保障作用。
2021年3月1日起,《刑法修正案(十一)》(以下簡稱《修正案》)正式生效實施,將非法吸收公眾存款罪的法定最高刑由十年有期徒刑提高到十五年,調(diào)整集資詐騙罪的刑罰結(jié)構(gòu),加大了對非法集資犯罪的懲處力度。2021年5月1日,《防范和處置非法集資條例》施行,明確強調(diào)國家禁止任何形式的非法集資,對非法集資堅持防范為主、打早打小、綜合治理、穩(wěn)妥處置的原則。
同時,《修正案》對刑法第191條的洗錢罪進行了設立罪名以來的第三次修訂,涉及自洗錢、行為方式、“明知”要件和罰金刑等問題,可以為有效預防、懲治洗錢犯罪提供更加完善的法律保障。
洗錢違法犯罪行為的查處,有利于進一步查清非法集資犯罪的資金流向,提升追贓挽損的質(zhì)效,也有利于防范和處置非法集資,從而全方位打擊“非法集資——洗錢”犯罪鏈,保護社會公眾合法權(quán)益,防范化解金融風險,維護經(jīng)濟秩序和社會穩(wěn)定。
那么,從反洗錢角度看,非法集資類案件的審查切入點有哪些呢?寶山區(qū)人民檢察院第三檢察部檢察官助理孟慶華進行了深入分析。
孟慶華向記者表示,應該查清資金流轉(zhuǎn)鏈條。洗錢犯罪手段多樣、變化頻繁,行為人可能采取大額取現(xiàn)或者將大額贓款在多個賬戶間進行頻繁劃轉(zhuǎn);或采取同柜存取的方式,人為割裂交易鏈條;或利用第三方支付、第四方支付等互聯(lián)網(wǎng)支付業(yè)務實施洗錢行為。在偵查和司法認定中,要立足洗錢通過隱匿資金流轉(zhuǎn)關系以掩飾、隱瞞犯罪所得及收益來源和性質(zhì)的本質(zhì),查清資金流轉(zhuǎn)鏈條,方能準確證明和認定。
孟慶華還指出,應當關注新型洗錢手段和載體。近年來,洗錢的方式和手段也處于不斷變化“升級”的狀態(tài)。2021年,最高人民檢察院、中國人民銀行聯(lián)合發(fā)布的懲治洗錢犯罪典型案例中,就有一起上海檢察機關辦理的利用虛擬貨幣“清洗”非法集資犯罪資金的典型案例,該起案例詳細剖析了利用虛擬貨幣跨境兌換,將犯罪所得及收益轉(zhuǎn)換成境外法定貨幣或者財產(chǎn)行為的法律定性,以及根據(jù)該類洗錢犯罪的交易特點收集運用證據(jù)的規(guī)則,為辦理此類案件提供了參考。
此外,穿透資金去向、鎖定責任人員也是重要的一個審查切入點。洗錢過程雖然簡繁不一,但一般都會經(jīng)過處置、離析、融合三個階段,資金經(jīng)過多層流轉(zhuǎn),最終會有一個出口。偵查和司法機關在查清資金流轉(zhuǎn)過程的基礎上,應該確定資金最終的流向。從追贓挽損的角度看,在穿透資金的情況下,通過對最終獲利賬戶、獲利人員、涉案財產(chǎn)進行查封、扣押、凍結(jié),最大限度的挽回集資參與人的財產(chǎn)損失,保護集資參與人的合法權(quán)利。
記者注意到,為應對洗錢犯罪多發(fā)態(tài)勢、進一步打擊金融陷阱“連環(huán)鏈”,上海檢察機關開展打擊洗錢犯罪專項工作。通過中國人民銀行向FATF(國際反洗錢金融行動特別工作組)通報上海市首例利用虛擬貨幣實施的新型洗錢犯罪案件。
上海檢察機關與公安機關、法院、人民銀行、海關、海警局等簽署了《建立反洗錢專項工作制度合作備忘錄》,建立專項聯(lián)絡制度、強化反洗錢行政監(jiān)管、暢通犯罪線索移送、加強洗錢犯罪依法懲處、深化反洗錢調(diào)查研究、開展聯(lián)合培訓和人員交流等。上海檢察機關還將充分發(fā)揮行政監(jiān)督管理和刑事司法各自優(yōu)勢,進一步規(guī)范和優(yōu)化部門間情報會商、線索研判和信息反饋機制,建立健全預防和打擊洗錢犯罪的專項工作合作機制,全面推進反洗錢事業(yè),服務保障上海國際金融中心建設。