蔣 萍

（湖南工業(yè)大學(xué)，湖南 株洲 412000）

一、成年意定監(jiān)護(hù)制度的概念

“意定監(jiān)護(hù)制度是指具有完全行為能力的成年人，可以事先同其近親屬或者愿意擔(dān)任其監(jiān)護(hù)人的個人或組織協(xié)商一致，在其喪失或部分喪失行為能力時擔(dān)任監(jiān)護(hù)人并履行相應(yīng)的監(jiān)護(hù)職責(zé)。”［1］在保障人權(quán)的世界大環(huán)境之下，意定監(jiān)護(hù)制度的確立，既遵循了被監(jiān)護(hù)人的個人意志，也在一定程度上是對其人格的尊重，又保障了被監(jiān)護(hù)人可以安享晚年。是適合我國國情的一項制度。

二、成年意定監(jiān)護(hù)制度存在的問題

（一）成年意定監(jiān)護(hù)的內(nèi)容不完善

意定監(jiān)護(hù)制度是《民法總則》在成年監(jiān)護(hù)制度立法完善中最為突出的一大亮點(diǎn)。筆者通過在中國裁判文書網(wǎng)中檢索發(fā)現(xiàn)，自《民法總則》頒布施行以來因意定監(jiān)護(hù)制度引起的法律糾紛有20余件（包括一審、二審），案情大多為因監(jiān)護(hù)人的確立存在爭議，進(jìn)而導(dǎo)致被監(jiān)護(hù)人的財產(chǎn)權(quán)益受到侵犯以及意定監(jiān)護(hù)協(xié)議書失效。雖然因意定監(jiān)護(hù)所涉及的糾紛并不多，但從糾紛時間及案件數(shù)量來看，已呈逐年遞增的趨勢，在法治社會日漸完善的今天，廣大人民群眾的學(xué)法、用法意識已不斷在提升，更多的糾紛在法院的審理之下得到了公平公正的判決。

《民法總則》對意定監(jiān)護(hù)只規(guī)定了可以以書面的形式確定監(jiān)護(hù)人，但對意定監(jiān)護(hù)的內(nèi)容、意定監(jiān)護(hù)的生效條件、生效時間以及監(jiān)護(hù)人的權(quán)利義務(wù)、如何對監(jiān)護(hù)人進(jìn)行監(jiān)督都未有任何詳細(xì)的約定，這也是后續(xù)我們要繼續(xù)完善改進(jìn)的地方。形同遺囑制度一樣，多種形式的遺囑制度，不同遺囑制度所具備的不同生效要件都為意定監(jiān)護(hù)制度提供了很好的借鑒。

（二）監(jiān)護(hù)人的權(quán)利義務(wù)未進(jìn)行明確約定

縱觀整個意定監(jiān)護(hù)的法律規(guī)定，我們未曾發(fā)現(xiàn)對監(jiān)護(hù)人的權(quán)利義務(wù)有明確的規(guī)定，對監(jiān)護(hù)人而言最大的要求就是要保障被監(jiān)護(hù)人的利益最大化。但這只是對監(jiān)護(hù)人提出了要求，并未對其賦予相應(yīng)的權(quán)利，使其自身權(quán)益得到保障?！傲x務(wù)的履行離不開權(quán)利的保障，只有賦予監(jiān)護(hù)人相應(yīng)的權(quán)利，才能保障監(jiān)護(hù)的成效，意定監(jiān)護(hù)制度的設(shè)立才有存在的價值，也才真正能夠?qū)崿F(xiàn)被監(jiān)護(hù)人利益的最大化?！保?］同樣在賦予權(quán)利的同時也應(yīng)履行好相應(yīng)的義務(wù)，履行好義務(wù)是權(quán)利得到保障的前提，二者相輔相成，缺一不可。

（三）監(jiān)督制度的缺失

在我國成年意定監(jiān)護(hù)的法律體系中并未涉及相關(guān)的監(jiān)督制度，唯一能起到監(jiān)督作用是監(jiān)護(hù)人資格撤銷制度，但此制度應(yīng)用的前提條件是被監(jiān)護(hù)人的人身權(quán)益受到侵害才能對監(jiān)護(hù)人的資格進(jìn)行撤銷。顧名思義，監(jiān)督二字本身的解釋就是針對某一特定環(huán)節(jié)、過程進(jìn)行監(jiān)視、督促和管理，使其結(jié)果能達(dá)到預(yù)定的目標(biāo)，更強(qiáng)調(diào)的是對過程的監(jiān)督。而監(jiān)護(hù)人資格撤銷制度是在發(fā)生侵權(quán)后果時的一種救濟(jì)，更偏向于一種事后監(jiān)督。而事后的救濟(jì)就違背了監(jiān)督的初衷，即使你針對監(jiān)護(hù)人的資格進(jìn)行了撤銷，也只是預(yù)防了損害的再次發(fā)生，但對于已發(fā)生的實際損害沒有任何實際的價值。

三、成年意定監(jiān)護(hù)制度的完善

（一）完善意定監(jiān)護(hù)制度的內(nèi)容

對于內(nèi)容的完善，首先要審查意定監(jiān)護(hù)協(xié)議中所約定的權(quán)利義務(wù)是否明確、是否違背公序良俗、是否有觸碰法律的底線，只有合法合理、明確具體的監(jiān)護(hù)協(xié)議才是對監(jiān)護(hù)人、被監(jiān)護(hù)人最大的權(quán)利保障。而對于協(xié)議內(nèi)容的審查，個人傾向于被監(jiān)護(hù)人所在的居委會、村委會來完成審查的工作。因為作為基層自治組織，村委會、居委會更了解被監(jiān)護(hù)人的實際情況、實際需求，在審查監(jiān)護(hù)協(xié)議時更能從被監(jiān)護(hù)人的角度出發(fā)維護(hù)被監(jiān)護(hù)人的利益最大化。

對于意定監(jiān)護(hù)協(xié)議的生效應(yīng)進(jìn)行公證，在實踐中已出現(xiàn)不少關(guān)于意定監(jiān)護(hù)協(xié)議公證的案例，公證已逐漸成為保護(hù)自身權(quán)益的強(qiáng)有力武器。意定監(jiān)護(hù)最大的特點(diǎn)在于尊重了被監(jiān)護(hù)人的意志，可以根據(jù)自身的意愿選擇監(jiān)護(hù)人，而協(xié)議的公證不僅可以確保協(xié)議的合法有效，還可以確保意定監(jiān)護(hù)的效力優(yōu)于法定監(jiān)護(hù)，不至于后續(xù)出現(xiàn)監(jiān)護(hù)人爭議的情形。其次，公證機(jī)關(guān)在作出公證前也會對協(xié)議內(nèi)容進(jìn)行嚴(yán)格的審查，進(jìn)一步確認(rèn)了協(xié)議的合理合法。

（二）明確監(jiān)護(hù)人的權(quán)利義務(wù)

確定監(jiān)護(hù)人的報酬請求權(quán)，現(xiàn)行的成年監(jiān)護(hù)大多為親屬之間、行政機(jī)關(guān)的監(jiān)護(hù)，體現(xiàn)了家國的情懷，從長遠(yuǎn)來看的話，行政機(jī)關(guān)的監(jiān)護(hù)優(yōu)于親屬間的監(jiān)護(hù)，因為國家將為此提供強(qiáng)有力的保障，但實踐中，親屬間的監(jiān)護(hù)居多。古人云“久病床前無孝子”，對于父母子女亦如此，更何況對于存在親屬關(guān)系的監(jiān)護(hù)人和被監(jiān)護(hù)人亦是如此，所以我們要明確監(jiān)護(hù)人的報酬請求權(quán)，給予其一定的物質(zhì)獎勵，該報酬可從被監(jiān)護(hù)人的財產(chǎn)中劃分出，對于經(jīng)濟(jì)確實困難的被監(jiān)護(hù)人而言，在相關(guān)部門審查后認(rèn)為符合國家補(bǔ)助的，國家可對此進(jìn)行補(bǔ)助。這樣在物質(zhì)和親屬關(guān)系的雙重作用下，可以最大程度地保障被監(jiān)護(hù)人的利益最大化。

明確監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)期限。在監(jiān)護(hù)過程中，會面對各式各樣的突發(fā)情況，而突發(fā)情況的發(fā)生會影響監(jiān)護(hù)職責(zé)的履行，倘若要求監(jiān)護(hù)人無期限地履行監(jiān)護(hù)職責(zé)并不能保障監(jiān)護(hù)的質(zhì)量。所以，就要求我們明確監(jiān)護(hù)的期限，并約定若監(jiān)護(hù)人出現(xiàn)不能履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的情況可變更監(jiān)護(hù)人，隨之監(jiān)護(hù)人享有的權(quán)利也自行終止。而對于期限的約定可根據(jù)監(jiān)護(hù)雙方的意思自治來確定，可分多次進(jìn)行約定，若下一個期限無法履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，那在前一個監(jiān)護(hù)期限內(nèi)應(yīng)提前提出，需給被監(jiān)護(hù)人留出足夠的時間進(jìn)行監(jiān)護(hù)人的變更。期限的約定對監(jiān)護(hù)人亦提出了更高的要求，若在監(jiān)護(hù)期限內(nèi)做出有損被監(jiān)護(hù)人利益的行為那在監(jiān)護(hù)報酬上就應(yīng)作出相應(yīng)的核減，并做相應(yīng)的懲罰。甚至可剝奪監(jiān)護(hù)人的資格及對其造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

明確監(jiān)護(hù)人的辭職權(quán)。辭職權(quán)是針對監(jiān)護(hù)人臨時發(fā)生不能履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的情況而言的，具體表現(xiàn)在以下幾方面，一是監(jiān)護(hù)人突發(fā)疾病導(dǎo)致其不能履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，二是監(jiān)護(hù)人的行為能力變成限制行為能力或無民事行為能力，三是其他導(dǎo)致監(jiān)護(hù)人不能履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的臨時情況?！氨O(jiān)護(hù)制度的內(nèi)在本質(zhì)是保障監(jiān)護(hù)雙方的權(quán)益，既可以使被監(jiān)護(hù)人安度晚年，又可以使監(jiān)護(hù)人安心地履行監(jiān)護(hù)職責(zé)。”［3］而辭職權(quán)的規(guī)定可免除監(jiān)護(hù)人的后顧之憂，不至于使其同被監(jiān)護(hù)人“捆綁”在一起，毫無自由可言。

明確監(jiān)護(hù)人的義務(wù)。權(quán)利的享有離不開義務(wù)的履行，義務(wù)的履行也是對監(jiān)護(hù)人的監(jiān)督。具體可分為如下義務(wù)的履行，一是保障被監(jiān)護(hù)人正常的身體健康，每年固定時間進(jìn)行體檢。二是對被監(jiān)護(hù)人的財產(chǎn)處分情況進(jìn)行統(tǒng)計，列明每筆收入與支出。三是對被監(jiān)護(hù)人的日常情況進(jìn)行記錄，以便后續(xù)監(jiān)護(hù)人的變更可使其更快、更好地了解被監(jiān)護(hù)人的日常作息。

（三）建立成年監(jiān)督制度

要想確保被監(jiān)護(hù)人的利益最大化，監(jiān)督制度的建立勢在必行。監(jiān)督制度的建立首要問題就是監(jiān)督人的選擇，個人傾向于選擇被監(jiān)護(hù)人就近的村委會、居委會中的個人作為監(jiān)督人，因為首先村/居委會中的人對被監(jiān)護(hù)人較熟悉，了解被監(jiān)護(hù)人的實際情況。其次，村/居委會的人距離被監(jiān)護(hù)人生活的地方較近，可以方便監(jiān)督人職責(zé)的行使，又方便被監(jiān)護(hù)人反映監(jiān)護(hù)情況。

其次，就是監(jiān)督人的選任，監(jiān)督人對于形成一種良好的監(jiān)督關(guān)系至關(guān)重要，所以監(jiān)督人崗位的設(shè)立也應(yīng)是專人專崗，類比公務(wù)員制度，監(jiān)督人的選任也應(yīng)經(jīng)過筆試、面試的雙重選拔，且設(shè)定一定的報名條件，只有符合條件的人才可報名，并設(shè)置層層的資格審查，在最后確定錄用之前應(yīng)進(jìn)行嚴(yán)格的政治審查，確保其無違反黨政方針、無犯罪記錄。

最后，對于監(jiān)督人的崗位應(yīng)納入國家編制內(nèi)，享受同公務(wù)員相同的待遇，保障其福利待遇，并明確其晉升路徑。對于最開始一批監(jiān)督人的選任可從有基層經(jīng)驗的國家公務(wù)員中先行選錄，以便后續(xù)選任考試工作的順利開展。

四、結(jié)語

成年意定監(jiān)護(hù)制度是《民法總則》在成年監(jiān)護(hù)制度中的創(chuàng)新之處，其最大特點(diǎn)是尊重了被監(jiān)護(hù)人的意思自治，但各方面的規(guī)定尚不完善，如果期望意定監(jiān)護(hù)制度在解決我國所面臨的嚴(yán)重養(yǎng)老問題上發(fā)揮一臂之力，那對其多方面的規(guī)定必須加以完善，否則該制度只能存在于理論之中，并不能發(fā)揮其實踐價值。