常 曉

（廣東品峰律師事務(wù)所，廣東 東莞 523000）

我國的法律體系是相當(dāng)完整且嚴(yán)格的，法律是國家運(yùn)行的基礎(chǔ)。缺少法律的約束，國家的建設(shè)將不成體系，法律的制定可以約束和強(qiáng)制執(zhí)行，也可以約束和治理犯罪，使國家長治久安。刑法是法律中力度和強(qiáng)度最高的，并且是最有效制裁犯罪的手段。因此為了網(wǎng)絡(luò)環(huán)境和信息化的健康發(fā)展，就需要通過法律手段進(jìn)行規(guī)范網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的行為，對其責(zé)任范圍進(jìn)行明確規(guī)定，加強(qiáng)對網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)的管理。

一、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的概述

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商指的是保證網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營，負(fù)責(zé)在網(wǎng)絡(luò)虛擬空間集成網(wǎng)絡(luò)信息的載體，是網(wǎng)絡(luò)信息數(shù)據(jù)傳送的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。通俗意義上就是網(wǎng)絡(luò)連線服務(wù)商和網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供的服務(wù)商。網(wǎng)絡(luò)連線服務(wù)商是指為網(wǎng)絡(luò)用戶提供接線服務(wù)的供應(yīng)方，其主要建立網(wǎng)絡(luò)與用戶之間的關(guān)系，負(fù)責(zé)送戶入網(wǎng)，線路服務(wù)主要是以出租出售，或是提供使用的形式，在用戶與互聯(lián)網(wǎng)之間建立特殊專用通道，用專業(yè)的接入技術(shù)使用戶獲得入網(wǎng)權(quán)限。接線服務(wù)一般情況下分為三種途徑：撥號上網(wǎng)、專線電纜接入網(wǎng)絡(luò)、數(shù)據(jù)服務(wù)器入網(wǎng)。網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供的服務(wù)商，即是通過設(shè)立網(wǎng)站向網(wǎng)絡(luò)用戶提供其所需的信息內(nèi)容的服務(wù)商。信息內(nèi)容服務(wù)商具有自己特有的資源渠道，其為網(wǎng)絡(luò)使用者提供的數(shù)據(jù)內(nèi)容是可以讓網(wǎng)絡(luò)用戶在服務(wù)商的域名范圍內(nèi)發(fā)布并查詢所需信息的行為表現(xiàn)。

二、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的刑事范圍分析

就網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商承擔(dān)犯罪的情形來分析，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商實施了犯罪行為，線路服務(wù)商不承擔(dān)刑事責(zé)任，而內(nèi)容提供服務(wù)商承擔(dān)刑事責(zé)任。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商共同犯罪一般情況下會承擔(dān)主體犯罪的刑事責(zé)任，極特殊情況下會承擔(dān)協(xié)同犯罪的刑事責(zé)任。但服務(wù)商以輔助身份從事犯罪并作為犯罪主體，在刑法規(guī)定上差別不大［1］。就其主體行為特性，國家將網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商作為網(wǎng)絡(luò)犯罪的主犯，增加了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)任范圍，明確劃分責(zé)任界限，并對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商進(jìn)行嚴(yán)加管控，加重刑事處罰力度，附加財產(chǎn)處罰，以達(dá)到凈化網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的目的。

從刑法的相關(guān)規(guī)定來看，并未對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商業(yè)務(wù)犯罪行為進(jìn)行明文規(guī)定，但其犯罪事實真實存在并可查，而且是其刑事犯罪的主要呈現(xiàn)方式。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商作為主犯從事犯罪和作為從犯協(xié)同犯罪的刑事責(zé)任劃分存在細(xì)微的區(qū)別。

（一）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商借網(wǎng)絡(luò)業(yè)務(wù)之便作為主體犯罪的刑事責(zé)任

1.作為犯罪

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商作為主體犯罪有其先天的網(wǎng)絡(luò)資源優(yōu)勢，犯罪條件更加便利、成熟，而且會對社會造成更為嚴(yán)重的不良影響。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商可以利用其業(yè)務(wù)上的優(yōu)勢，主觀上從事違法行為。對于這種網(wǎng)絡(luò)違法行為在《互聯(lián)網(wǎng)安全決議》上作出明確規(guī)定，對于不按照國家網(wǎng)絡(luò)安全相關(guān)規(guī)定，惡意切斷網(wǎng)絡(luò)連接和通信服務(wù)的行為，導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)崩潰、癱瘓、運(yùn)行異常等事故，使其情節(jié)較重，按照網(wǎng)絡(luò)違法行為，作出嚴(yán)肅處理［2］。其實這個規(guī)定主要的意思表達(dá)就是指網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商假借業(yè)務(wù)作業(yè)之名，計劃并實施犯罪，無論是在網(wǎng)絡(luò)線路服務(wù)的業(yè)務(wù)上，還是在數(shù)據(jù)內(nèi)容提供服務(wù)上，都是嚴(yán)重違法違規(guī)的行為，侵犯了網(wǎng)絡(luò)用戶的合法權(quán)益，危害了國家的網(wǎng)絡(luò)安全，因此必須要承擔(dān)破壞網(wǎng)絡(luò)安全的刑事責(zé)任。

2.不作為犯罪

顧名思義，不作為犯罪指的就是明知不可為，卻不對違法行為進(jìn)行制止。對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的這種不作為犯罪，在法律上是這么規(guī)定的：對于網(wǎng)絡(luò)上的侵權(quán)行為，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商明知道是違法行為，或是在受害者手持證據(jù)，表明自身權(quán)益受到侵害，勒令網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商撤銷其發(fā)布的侵權(quán)內(nèi)容，但網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商卻不管不顧，放任自流，對網(wǎng)絡(luò)上的違法行為不加以治理，對他人造成嚴(yán)重后果的行為，應(yīng)一同追究侵權(quán)者及網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的侵權(quán)責(zé)任。這一規(guī)定明確了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的連帶責(zé)任，其實侵權(quán)行為人和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商并不存在合謀侵權(quán)的行為，只是因為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商在獲知了侵權(quán)行為的發(fā)生，卻作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商在業(yè)務(wù)所及的范圍內(nèi)，不及時處理侵權(quán)行為，使得受害者承受了更大的損失，引起了社會危害的連鎖反應(yīng)，該行為是可以視為不作為犯罪的。這點也是有明確規(guī)定的：網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商在自己的網(wǎng)絡(luò)區(qū)域內(nèi)，發(fā)現(xiàn)違法行為，或是有違法者在網(wǎng)絡(luò)平臺上散播不良有害信息，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商應(yīng)該及時進(jìn)行制止組織違法行為并切斷有害信息來源，并申報主管機(jī)關(guān)和法律機(jī)構(gòu)［3］。如果服務(wù)商對違法行為采取不處理的，不作為的方式，使得不良信息發(fā)酵蔓延，并導(dǎo)致嚴(yán)重后果的，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商應(yīng)與違法者承擔(dān)同等的刑事處罰，視為連坐。也許有些人會對這一處理不服，認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)平臺上都是使用者的主觀意識表示，而與網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商無關(guān)。可事實上呢？網(wǎng)絡(luò)平臺提供了不良信息的傳播，為其提供了途徑，對于發(fā)生的違法行為雖然不承擔(dān)主要刑事責(zé)任，但網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商卻不作為，并且由于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的不作為，帶來了更多的負(fù)面影響，因此要為此承擔(dān)刑事責(zé)任。

對于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商在業(yè)務(wù)上，主觀的作為犯罪，不作為犯罪，在刑法上有明確的劃分的規(guī)定。通過對細(xì)微的區(qū)別進(jìn)行判定，在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商刑事責(zé)任的范圍規(guī)定上，體現(xiàn)了刑法的嚴(yán)謹(jǐn)性。

（二）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商與他人共同實施犯罪的刑事責(zé)任

刑法上對伙同他人實施網(wǎng)絡(luò)犯罪的范圍劃分上的規(guī)定是：網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商與侵權(quán)行為人共同商議，實施侵權(quán)行為，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商是侵權(quán)行為的主要參與者，或是輔助他人實施網(wǎng)絡(luò)犯罪，犯罪事實成立，將對其進(jìn)行刑事處罰。該政策不難理解，但會使得人們產(chǎn)生疑惑。比如說，網(wǎng)絡(luò)使用者在網(wǎng)絡(luò)平臺上發(fā)布違法信息，并且很受大眾群體的歡迎，點擊量常年居高不下。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商為了經(jīng)濟(jì)效益，在有能力進(jìn)行阻止的情況下，卻對自己域名內(nèi)的違法信息不加以制止。刑法上認(rèn)為，如果違法行為已經(jīng)構(gòu)成犯罪，那么必然會進(jìn)行刑事處罰。那么網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的這種行為又怎樣劃分刑事責(zé)任呢？

有種說法認(rèn)為：違法信息的發(fā)布者與網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商之間并符合共謀犯罪的條件，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商只是對自己平臺上的違法行為未加治理，故不認(rèn)為應(yīng)該承擔(dān)共同使實施網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑事責(zé)任。而從違法行為發(fā)布者的角度分析，他們并不知曉網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商是否會對其發(fā)布的違法信息進(jìn)行處理，對共同合謀犯罪的說法就更加不會認(rèn)同［4］。違法信息發(fā)布者和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商雙方都不認(rèn)為自己在主觀上存在合謀犯罪的情形。因此只能對違法信息發(fā)布者依罪進(jìn)行懲處，而對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商只能作出間接犯罪的刑事處罰。但如果違法信息的發(fā)布涉及了名譽(yù)權(quán)和商譽(yù)等惡性行為，就視為構(gòu)成片面共同犯罪的刑事責(zé)任。

對于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的共同犯罪，大多都是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商作為主犯，承擔(dān)主要刑事責(zé)任，因為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商在共同犯罪的情節(jié)中為不良信息的散播，提供了網(wǎng)絡(luò)平臺和技術(shù)支持，是其傳播的主要途徑和渠道，因此要承擔(dān)主要的刑事責(zé)任。由于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的優(yōu)勢，使其在共同犯罪中極少承擔(dān)從犯的刑事責(zé)任。

綜上所述，隨著網(wǎng)絡(luò)時代的來臨，加快了人們的生活節(jié)奏，也為信息的傳播提供了平臺，增加了文化的多樣性。但網(wǎng)絡(luò)時代發(fā)展的過程中，也同時存在著安全性的問題，使得一些違法行為不斷產(chǎn)生，有些投機(jī)者利用網(wǎng)絡(luò)來鉆法律的空子，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商作為網(wǎng)絡(luò)的體系建設(shè)的主體，對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的管理起著重要的導(dǎo)向作用，再加上刑法上對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商責(zé)任范圍的明確規(guī)定，共筑了網(wǎng)絡(luò)事業(yè)的健康發(fā)展，凈化了網(wǎng)絡(luò)環(huán)境。