屈彥輝
(河南宇萃律師事務(wù)所,河南 三門峽 472500)
通過梳理近年來在民營企業(yè)中發(fā)生的各種刑事案件可發(fā)現(xiàn),民營企業(yè)的管理人員在刑事法律風(fēng)險防控方面常出現(xiàn)的三類多發(fā)案件類型是商業(yè)賄賂型、串通投標(biāo)型和偽造印章型。本文主要從這三大方面的風(fēng)險防控入手,結(jié)合實際闡述民營企業(yè)的管理人員如何提高法律意識,防范企業(yè)內(nèi)的風(fēng)險,為企業(yè)的管理層決策提供依據(jù)。
最高人民法院案件統(tǒng)計數(shù)據(jù)表明,在2013-2017 年期間,全國各級法院依法懲治刑事犯罪審結(jié)548.9 萬件的一審刑事案件,607 萬人得到法律制裁。以S 省的相關(guān)數(shù)據(jù)為樣本進(jìn)行分析:S 省在2013-2017 年五年期間一共發(fā)生350755 件刑事案件,其中企業(yè)管理人員犯罪案件有12558 件,S 省刑事犯罪共有445891 人,企業(yè)管理人員犯罪人數(shù)達(dá)到了14760 人,數(shù)據(jù)表明:企業(yè)管理人員刑事案件和犯罪人數(shù)的數(shù)量均占比較大。進(jìn)一步分析企業(yè)刑事案件發(fā)現(xiàn):企業(yè)管理人員中30-40 歲的年齡階段發(fā)案率高;本科及以上學(xué)歷是涉罪風(fēng)險較高,年輕化和高學(xué)歷化的特點明顯,也就是說在企業(yè)中中青年管理人員的刑事法律風(fēng)險防控不容小覷。從案件類型來看,涉及的刑事罪名多樣但分布集中,主要表現(xiàn)在財務(wù)管理、融資管理、人員管理以及生產(chǎn)經(jīng)營管理方面。
隨著近年來社會主義法治化的進(jìn)程,國家對刑事領(lǐng)域的犯罪打擊和懲治力度加大,且處理非常嚴(yán)厲,防控的重點突出,司法實踐中對企業(yè)的管理人員犯罪懲治采取了“寬嚴(yán)相濟(jì)”的刑事政策。從涉事犯罪的處理結(jié)果來看,適用最多的刑罰是有期徒刑和罰金刑。隨著社會經(jīng)濟(jì)活動的交流頻繁,對企業(yè)管理人員的刑事法律風(fēng)險防控工作提出了更高要求,且防控形勢不容樂觀,只有通過企業(yè)內(nèi)部不斷加強對管理人員的普法宣傳和培訓(xùn),從內(nèi)部強化防范刑事風(fēng)險策略,落實企業(yè)內(nèi)部管理預(yù)警機(jī)制,重視近年來民營企業(yè)管理人員犯罪數(shù)量及涉罪人數(shù)的攀升,提高風(fēng)險防控效果,及時對風(fēng)險進(jìn)行檢測和評估,才能有效控制企業(yè)管理人員的犯罪態(tài)勢。
近年來我國大力鼓勵自主創(chuàng)業(yè),并鼓勵民營企業(yè)快速發(fā)展,大量的民營企業(yè)涌入市場,但對其法律風(fēng)險防控構(gòu)建卻沒有與其快速發(fā)展的態(tài)勢相協(xié)調(diào)。因此,我們首先要對民營企業(yè)中常見的刑事風(fēng)險進(jìn)行識別,進(jìn)而開展評估工作才能有的放矢,最終的目的是要對風(fēng)險源頭進(jìn)行管控,以提高民營企業(yè)的有序健康運營。具體分析如下。
利用職權(quán)職務(wù)來進(jìn)行商業(yè)利益交換,收受財物或者非財產(chǎn)性利益,從中爭取或者獲取交易機(jī)會及項目合作,是商業(yè)賄賂的具體表現(xiàn)。針對商業(yè)賄賂的行為對象往往涉及到企業(yè)的管理人員,因此賄賂的方式多隱蔽而不易被發(fā)現(xiàn),賄賂的方式包括但不限于實體財物,還涉及很多財產(chǎn)性的利益。中國傳統(tǒng)文化影響著人們的交往模式,對于企業(yè)的管理人員來說,也同樣會受制于人情來往,為他人謀取利益而接受賄賂,給違法埋下了隱患。金錢、車和房等價值大的實物屬于財物范圍,其他可以金錢計算的財產(chǎn)性利益,比如股權(quán)、分紅等也屬于商業(yè)賄賂方式。隱蔽的商業(yè)賄賂通過各種巧立名目、瞞天過海的方式,表面上不辦理過戶手續(xù),但被企業(yè)管理人員實際控制或?qū)嶋H使用,盡管物權(quán)在《中華人民共和國民法典》上有關(guān)不動產(chǎn)所有權(quán)未經(jīng)登記不發(fā)生轉(zhuǎn)移的法律規(guī)定,但這并不影響刑事領(lǐng)域內(nèi)犯罪認(rèn)定。即使企業(yè)管理人員不是國家工作人員,也可因受賄行為,構(gòu)成非國家工作人員受賄罪,且根據(jù)數(shù)額的大小進(jìn)行相應(yīng)的定罪量刑,承擔(dān)一定的法律后果。企業(yè)的管理人員利用職務(wù)便利,為他人謀取利益而索取或非法收受他人財物,只要涉罪數(shù)額滿足法律規(guī)定,可處5 年以下有期徒刑或者拘役,數(shù)額巨大者可處5 年以上的有期徒刑,可并處沒收財產(chǎn)。該犯罪行為對企業(yè)的管理秩序和社會聲譽將帶來嚴(yán)重的損害和打擊。
因此,民營企業(yè)中的管理人員必須要加強自身的廉潔意識,樹立正確的金錢觀,提高法律素養(yǎng),學(xué)法尊法守法。民營企業(yè)的管理人員要提高對財物的辨別力,正確理解財物的內(nèi)涵和外延,嚴(yán)格約束自己和家人,不要隨意接受他人贈與的禮物,不要拿自己的職權(quán)作為利益交換的工具,為自身有效防范化解商業(yè)賄賂新式風(fēng)險打下堅實的基礎(chǔ)。
近年隨著經(jīng)濟(jì)活動的頻繁,在招投標(biāo)活動中常出現(xiàn)“圍標(biāo)”“串標(biāo)”現(xiàn)象,從招投標(biāo)活動中謀取利益成為了企業(yè)之間相互串通的灰色地帶。主要的表現(xiàn)方式為投標(biāo)人和招標(biāo)人之間,投標(biāo)人之間相互串通,排擠其他投標(biāo)人,最后達(dá)到限制競爭的目的。尤其是在一些工程建筑行業(yè)中,這種現(xiàn)象非常普遍,很多建筑企業(yè)為了追求更多的施工項目,完成相應(yīng)的工程業(yè)績,必須達(dá)到一定數(shù)量的中標(biāo)量。企業(yè)為了得到更多的中標(biāo)量,不得不通過一些違規(guī)或違法方式來提高中標(biāo)率。建筑企業(yè)除了串標(biāo)之外,還有將施工資質(zhì)轉(zhuǎn)借給他人,繼而在投標(biāo)活動中造成多家企業(yè)競標(biāo)假象的途徑,實際由一家企業(yè)控制競標(biāo)活動,最終得到了成功競標(biāo)。這兩種方式顯然觸及了行政法規(guī)和刑事法律,但仍有很多企業(yè)鋌而走險,為自身利益謀取冒法律風(fēng)險。招投標(biāo)的負(fù)責(zé)人通常都是企業(yè)的管理人員,因此,必須提高企業(yè)管理人員的法律素養(yǎng),讓其對行政違法與刑事制裁的法律知識有深入的了解,明確刑事犯罪與行政違法之間的不同法律后果,以及違法犯罪對企業(yè)發(fā)展帶來的不利影響。
投標(biāo)違法行為氛圍行政違法行為與刑事犯罪行為,要對二者進(jìn)行區(qū)分,區(qū)分的關(guān)鍵就是看投標(biāo)報價。投標(biāo)人暗自相互串通投標(biāo)報價,若其投保報價最終損害到了招標(biāo)人的利益,只要情節(jié)嚴(yán)重就可構(gòu)成刑事犯罪。通常的做法是:投標(biāo)人提前約定好投標(biāo)報價,其投標(biāo)報價可抬高可壓低,然后設(shè)置好招標(biāo)項目中高中低不同價位進(jìn)行虛擬報價,其實投標(biāo)人已經(jīng)在內(nèi)部通過競價預(yù)先內(nèi)定了一位中標(biāo)人,正式參加招標(biāo)活動只是走過場,實際的招標(biāo)活動早已經(jīng)被掌控結(jié)果。投標(biāo)人用串通投標(biāo)報價的方式,損害了招標(biāo)人或者其他投標(biāo)人的利益,一旦情節(jié)嚴(yán)重就可以對其處三年以下有期徒刑并處或者單處罰金。但是企業(yè)只是將競標(biāo)資質(zhì)出借他人,不介入其中的串通報價活動,就不屬于這里所說的串通投標(biāo)犯罪。
因此,民營企業(yè)要想規(guī)避刑事法律風(fēng)險,就要避免參加與他人相互串通投標(biāo)報價的行為,不要參與內(nèi)定中標(biāo)人活動,最好是自行掌握企業(yè)的投標(biāo)報價,規(guī)避企業(yè)的刑事法律風(fēng)險。
偽造企業(yè)的印章大多是用于對外以企業(yè)名義進(jìn)行各種經(jīng)濟(jì)活動,謀取非法利益,這種行為犯罪成本低,且能帶來豐厚的經(jīng)濟(jì)效益,是妨礙企業(yè)正常經(jīng)濟(jì)活動和秩序的重要刑事風(fēng)險點之一。因此,必須要從企業(yè)的管理人員入手,嚴(yán)格落實印章管理流程,對印章的使用制定嚴(yán)格的管理辦法,不要因印章偽造或保管不善而給企業(yè)造成不利的法律后果。企業(yè)的印章不僅包括實體印章,還包括印形、印影的印章、電子印章。隨著大數(shù)據(jù)平臺在企業(yè)管理和運營管理中的廣泛應(yīng)用,電子印章的使用更要謹(jǐn)慎,防范偽造電子印章帶來的刑事風(fēng)險。
偽造公司、企業(yè)印章行為屬于犯罪行為,一般判處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。要區(qū)分企業(yè)法人印章和企業(yè)法定代表人的個人印章,法定代表人的私章,不屬于刑法中偽造印章罪的犯罪對象。法定代表人的印章性質(zhì)是個人印章,不能大單獨代表法人印章來進(jìn)行交易活動,但可以與法人印章一起作為對外事務(wù)的證明,如果僅有法定代表人的私章不能認(rèn)定為企業(yè)法人的法律行為。同理,偽造了企業(yè)項目印章,也同樣不能作為企業(yè)印章的認(rèn)定范圍。民營企業(yè)在不知情的情況下,被偽造或擅用企業(yè)法人印章而對外簽訂了合同,也要對外承擔(dān)法律責(zé)任。而民營企業(yè)只有通過證明其管理印章工作不存在明顯的過錯才能避免承擔(dān)法律責(zé)任。
因此,企業(yè)在日常管理中必須要落實印章使用和管理制度,仔細(xì)研判企業(yè)實際,制定完備的成文印章使用規(guī)范,嚴(yán)格印章使用簽批手續(xù),對印章使用進(jìn)行詳細(xì)登記,便于將來發(fā)生問題時自證清白。
刑罰的目的不是懲治某個具體犯罪人本身,同時還對社會企業(yè)和公民有一定的教育和震懾作用。防控企業(yè)管理人員的刑事法律風(fēng)險,主要目的也是為了讓企業(yè)防患于未然,提前做好風(fēng)險防控,加強對管理工作的重視。治理企業(yè)的犯罪行為,也不是要消除犯罪,而是要勸誡更多的企業(yè)管理人員不要重蹈覆轍,走入歧途。