淺談抽逃出資民事法律責(zé)任追究難

曾李麗

摘要：新修訂的《公司法》雖將注冊資本“實繳”改為“認(rèn)繳”，但實繳資本時期的抽逃出資問題仍然沒得到解決。獨立財產(chǎn)是公司擁有獨立法人人格的物質(zhì)基礎(chǔ)，是公司人格不可或缺的要素和標(biāo)志之一。公司財產(chǎn)雖來自于股東的投資，但股東一旦把財產(chǎn)轉(zhuǎn)入到公司賬戶后，即成為公司的法人財產(chǎn)，法人財產(chǎn)獨立于股東個人財產(chǎn)，由公司獨立支配。抽逃出資是股東履行出資義務(wù)后，不按公司法定程序支配其已投入公司的財產(chǎn)，違反公司資本維持原則，損害公司、其他股東及公司債權(quán)人的合法權(quán)益?！豆痉ā芳跋嚓P(guān)司法解釋雖規(guī)定了對抽逃出 資的認(rèn)定條款，但實務(wù)中抽逃出資的形式多樣，手段“曖昧”，給抽逃出資認(rèn)定帶來一定難度。

關(guān)鍵詞：抽逃出資;構(gòu)成;認(rèn)定;案例;優(yōu)化建議

1.抽逃出資的構(gòu)成要件

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法司法》若干問題的規(guī)定（三）（以下簡稱《公司法解釋三》）第十二條具體規(guī)定了抽逃出資的構(gòu)成要件“公司成立后，公司、股東、或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請求認(rèn)定該股東抽逃出資的，人民法院應(yīng)予以支持：（一）制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進(jìn)行分配;（二）通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出;（三）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出;（四）其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為?！备鶕?jù)本條款，分析抽逃出資四個構(gòu)成要件：

1.1抽逃出資的主體。結(jié)合《公司法》第35條規(guī)定“公司成立后，股東不得抽逃出資”，抽逃出資的主體為公司的股東。此股東包括公司發(fā)起人和以受讓股權(quán)或增資認(rèn)股的方式加入公司的自然人、法人?！豆痉ń忉屓返谑臈l規(guī)定了協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或?qū)嶋H控制人的連帶責(zé)任，但結(jié)合《公司法》及其司法解釋，并未將董事、高級管理人員或?qū)嶋H控制人明確為抽逃出資為主體。

1.2抽逃出資的主觀要件。公司股東未經(jīng)法定程序通過法律規(guī)定的四種禁止行為將出資抽回，從4種禁止性行為的性質(zhì)看，股東故意抽逃具有非法占有的目的。

1.3抽逃出資的客體。抽逃出資行為客體是公司資本，抽逃出資侵害公司財產(chǎn)獨立性，違反資本維持原則。

1.4抽逃出資的客觀要件。首先抽逃時間，在公司成立后，且股東已履行出資義務(wù)。其次是抽逃行為，《公司法解釋三》第十二條列舉了三種常見抽逃出資行為，法條第四項是作為兜底條款，列舉不窮盡?！豆痉ń忉屓返谑l在2014年修正后刪除了“將出資款項轉(zhuǎn)入公司賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出的行為”屬于抽逃出資的規(guī)定，在實繳資本年代，這種“即抽式”抽逃出資是比較常見的，刪除該條款并不否定“即抽式”抽逃出資非法性，各地法院對“即抽式”這種行為的認(rèn)定也變得尺度不一。認(rèn)繳出資年代，盡管取消了最低出資資本要求，但要是違反資本維持、資本確定、資本不變?nèi)瓌t，仍然存在抽逃出資的問題。

2.抽逃出資認(rèn)定難

首先，法律本身規(guī)定較為寬泛。關(guān)于抽逃出資認(rèn)定的法條如《公司法》第三十五條是禁止抽逃出資?！豆痉ń忉屓返谑l所說“將其出資轉(zhuǎn)出”“將出資轉(zhuǎn)出”“將出資抽回”所指是股東個人出資，實踐中大多數(shù)出資方式是貨幣出資，而貨幣作為種類物，如何證明股東抽逃的恰好是“其出資”，給抽逃出資的認(rèn)定增加了難度。

其次，抽逃的形式多樣，認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不一耗時長。股東履行出資義務(wù)后利用各種方式和手段將出資抽回，侵占公司財產(chǎn)。除了《公司法解釋三》列舉的前三款抽逃形式，還有第四款將出資抽回的其他情形，該條文未明確股東抽逃出資行為的含義，只是從列舉的行為判斷是否屬于抽逃出資，無法涵蓋實務(wù)中股東們形式多樣的抽逃出資行為，使得在實務(wù)認(rèn)定中存在爭議。因為列舉式的行為讓法院在對是否屬于第四項涵蓋的行為時產(chǎn)生歧義，且每個法官認(rèn)識不同。同一個案件，一審、二審不認(rèn)定為抽逃出資，再審認(rèn)定為抽逃出資，如參見中國裁判文書網(wǎng)（2019）豫01民終3266號、（2020）豫民再122號判決書所示案情與法院認(rèn)定情況，再參見（2019）豫01民終13247號判決書，對同一個公司股東抽逃行為省高院、市中院法院給出不同判決，兩個不同債權(quán)人起訴同一家公司的股東抽逃出資，一個債權(quán)人經(jīng)歷了一審、二審法院認(rèn)定為不存在抽逃出資，到再審被認(rèn)定為抽逃出資，而另一個債權(quán)人一審輸官司后就沒再上訴，沒上訴的債權(quán)人又要如何實現(xiàn)自己的債權(quán)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于修改<關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定>的決定》第十條下列事實，當(dāng)事人無須舉證證明：（六）已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認(rèn)的基本事實。在上述案件系列案中，有個別訴訟案件引用法院認(rèn)定為不存在抽逃出資事實的判決，對方當(dāng)事人或許并未收到讓原來被引用的判決已被否定的通知。

最后，抽逃出資舉證難。依然以《公司法解釋三》第十二條列舉的抽逃行為為例。制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進(jìn)行分配、通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出、利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出，這三種行為都是公司內(nèi)部才能獲取的信息，且公司財務(wù)記載和工商公示信息均不會如實反映。虛假、虛增、虛構(gòu)已經(jīng)表面公司賬面上的弄虛作假，公司其他股東追究此三種行為都需費力取證，更不用說公司外部的債權(quán)人。雖法律對抽逃出資的舉證責(zé)任進(jìn)行倒置，公司法解釋三第二十條規(guī)定：“當(dāng)事人之間對是否已履行出資義務(wù)發(fā)生爭議，原告提供對股東履行出資義務(wù)產(chǎn)生合理懷疑證據(jù)的，被告股東應(yīng)當(dāng)就其已履行出資義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任?！钡驗樾畔⒉粚ΨQ，從抽逃行為發(fā)生到債權(quán)人知情維權(quán)，時間較長，使得債權(quán)人不能及時維權(quán)止損，一些債權(quán)人甚至是到債務(wù)公司資不抵債，債權(quán)無法實現(xiàn)時才發(fā)現(xiàn)股東抽逃出資行為。

3.抽逃出資的民事法律責(zé)任

《公司法解釋三》第十四條規(guī)定：股東抽逃出資，公司或者其他股東請求其向公司返還出資本息、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

公司債權(quán)人請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持;抽逃出資的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請求的，人民法院不予支持。

本條款將協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或?qū)嶋H控制人列為責(zé)任人，一定程度加大了對債權(quán)人的合法權(quán)益保障。但如上文所述，債權(quán)人發(fā)現(xiàn)股東抽逃出資行為時，或許公司已經(jīng)到了資不抵債的境地，同時，股東故意抽逃出資，一般都對抽逃行為掩飾的“滴水不漏”，藏不住抽逃行為的也會將個人財產(chǎn)隱藏、轉(zhuǎn)移，讓債權(quán)人追無可追。

4.預(yù)防抽逃出資的建議

股東抽逃出資導(dǎo)致公司資本或股本的減少，違反資本維持原則，損害公司法人的權(quán)益，侵犯公司債權(quán)人合法權(quán)益。公司司法改革后，公司注冊資本雖然由原來實繳登記制改為認(rèn)繳登記制，公司登記設(shè)立時不用全部繳納注冊資本，只需在公司章程規(guī)定的認(rèn)繳期限內(nèi)及時足額繳納，但在部分或全部繳納出資后，依然實行股東出資與公司財產(chǎn)分離，即股東在認(rèn)繳期限內(nèi)繳納的出資即歸屬公司財產(chǎn)，不允許抽回，否則依然構(gòu)成抽逃出資。因此，現(xiàn)行的認(rèn)繳資本制度下，仍需防范股東抽逃出資行為。

加強公司內(nèi)部合規(guī)管理。規(guī)章制度要完善明確，對公司重大事項、重大決策、大額資金的使用要在規(guī)章制度中嚴(yán)格界定，明確相關(guān)決策程序，嚴(yán)格執(zhí)行規(guī)章制度;提高股東法律意識，特別是加強股東對公司財產(chǎn)獨立性的認(rèn)識，尊重公司法人獨立性，建議在工商注冊登記時，提交資料增加股東簽署的法律告知書（闡述個人財產(chǎn)和公司財產(chǎn)的區(qū)別，公司財產(chǎn)獨立性等），或以短信通知形式由工商登記系統(tǒng)統(tǒng)一發(fā)送給登記在冊的股東。

加強公司外部嚴(yán)格監(jiān)管。建議工商、有權(quán)監(jiān)督機(jī)關(guān)等機(jī)關(guān)合力整治抽逃出資行為，讓抽逃行為無處可逃。工商機(jī)關(guān)在公司登記注冊時對股東普法，如上述建議;有權(quán)監(jiān)督機(jī)關(guān)隨機(jī)抽檢公司財務(wù)情況，及時發(fā)現(xiàn)抽逃苗頭，優(yōu)化營商環(huán)境。