問題：同一個人在兩家公司擔(dān)任高級管理人員，這兩家公司能否參加同一項目投標？

張松偉：答案為不一定。要具體情況具體分析。

政府采購項目，依據(jù)《政府采購法實施條例》第18條規(guī)定來判定。招投標項目，依據(jù)《招標投標法實施條例》第34條來判定。

《政府采購法實施條例》第18條第一款規(guī)定：“單位負責(zé)人為同一人或者存在直接控股、管理關(guān)系的不同供應(yīng)商，不得參加同一合同項下的政府采購活動?！?/p>

因此，政府采購項目，兩家公司高管交叉任職可以參加投標的前提條件是三個：（1）公司負責(zé)人不是同一人；（2）公司之間不存在直接控股關(guān)系；（3）公司之間不存在管理關(guān)系。

（2）（3）前提條件，實務(wù)當(dāng)中幾乎沒有爭議，第（1）個前提條件爭議不少，很多地方國有企業(yè)的企業(yè)高管交叉任職情況很普遍，這就需要對公司負責(zé)人作出準確的判斷。很多人根據(jù)公司法的規(guī)定來作判斷，把單位負責(zé)人僅局限在法定代表人和非企業(yè)法人的負責(zé)人的概念。我認為這樣處理欠妥。比較妥當(dāng)?shù)淖龇☉?yīng)當(dāng)是從《政府采購法實施條例》第18條第一款的立法本意出發(fā)去具體適用，這一條的立法本意應(yīng)是防止串通投標，因此，此處的負責(zé)人應(yīng)當(dāng)限定為對公司有決策權(quán)的負責(zé)人，也就是實際上的單位一把手，比如，法定代表人、董事長、總經(jīng)理，都應(yīng)列入負責(zé)人的范疇，但實際上要不要算作負責(zé)人，要結(jié)合公司章程來分析，既不能擴大化（不利于充分競爭），也不能縮小化（容易導(dǎo)致惡意串通）。舉個例子，實際情況中，一些公司的法定代表人、董事長并不是單位的一把手，而是通過公司章程把總經(jīng)理變成了一把手，這種情況下總經(jīng)理就是公司的負責(zé)人。

《招標投標法實施條例》第34條第二款規(guī)定：“單位負責(zé)人為同一人或者存在控股、管理關(guān)系的不同單位，不得參加同一標段投標或者未劃分標段的同一招標項目投標?！?/p>

因此，招投標項目，兩家公司高管交叉任職可以參加投標的前提也是三個：（1）公司負責(zé)人不是同一人（2）公司之間不存在控股關(guān)系（包括直接控股和間接控股）；（3）公司之間不存在管理關(guān)系。除了第（2）項比政府采購項目規(guī)定更嚴之外，其他都和政府采購項目相同，不再贅述。