論《民法典》實(shí)施中的思維轉(zhuǎn)化
——從單行法思維到法典化思維

2022-10-22 07:48:19王利明

社會(huì)觀察 2022年6期

文/王利明

習(xí)近平總書記指出：“民法典在中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系中具有重要地位，是一部固根本、穩(wěn)預(yù)期、利長(zhǎng)遠(yuǎn)的基礎(chǔ)性法律?！边@深刻揭示了《民法典》在中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系中的基礎(chǔ)性地位?！睹穹ǖ洹返纳υ谟趯?shí)施，而貫徹好、實(shí)施好、落實(shí)好《民法典》的關(guān)鍵之一，則在于準(zhǔn)確認(rèn)識(shí)和自覺樹立法典化思維。這就要求法律人努力實(shí)現(xiàn)從多中心思維到基礎(chǔ)性法律思維的轉(zhuǎn)變，從碎片化思維到體系性思維的轉(zhuǎn)變，從分散思維到統(tǒng)一思維的轉(zhuǎn)變，從并立思維到融貫思維的轉(zhuǎn)變。

從多中心思維到基礎(chǔ)性法律思維

自改革開放以來，我國(guó)在民商事法律領(lǐng)域一直采取單行立法的模式，這使得許多法律人形成了單行法的思維定式，未將法律視為是系統(tǒng)的、有機(jī)的、邏輯的整體，而是形成了多元的、分散的、碎片化的思維方式。《民法典》的頒布奠定了民法典在整個(gè)民商事法律體系的中心地位，為此需要實(shí)現(xiàn)從多中心思維向基礎(chǔ)性法律思維的轉(zhuǎn)化。

首先，樹立以《民法典》為所有民商事法律的基礎(chǔ)性法律的理念。這就要求深刻認(rèn)識(shí)到在整個(gè)民商事法律體系之中，《民法典》不僅是我國(guó)民事法律的集大成者，也是整個(gè)民商事法律的基礎(chǔ)，更是所有私法的基本法。《民法典》與民事單行法之間是主干和分枝的關(guān)系：《民法典》作為主干，為各單行法提供基礎(chǔ)；其他單行法作為分枝，其生長(zhǎng)不能脫離于主干。

其次，發(fā)揮《民法典》在統(tǒng)帥民商事法律中的主導(dǎo)作用。在單行法時(shí)代，由于缺乏基礎(chǔ)性法律的統(tǒng)帥，不可能真正形成民商法體系。在《民法典》頒行后，要充分發(fā)揮《民法典》統(tǒng)帥各民商事法律的作用，以《民法典》整合各個(gè)單行法，使整個(gè)民商事法律真正成為一個(gè)體系完整的統(tǒng)一整體。

再次，樹立以《民法典》為中心的民事實(shí)體法律適用理念。這一理念至少包含如下含義：《民法典》在解決民商事糾紛中處于法源的核心地位，《民法典》是裁判民事糾紛的主要依據(jù)。在不具備特別法優(yōu)先于一般法等正當(dāng)理由的情形下，裁判者首先應(yīng)當(dāng)從《民法典》各編中找法用法，而不應(yīng)當(dāng)在龐雜的單行法中尋找裁判依據(jù)。

最后，《民法典》所確立的私權(quán)保護(hù)和市場(chǎng)交易規(guī)則是社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基本規(guī)則?！睹穹ǖ洹反_立了民事主體的財(cái)產(chǎn)權(quán)利受到法律平等保護(hù)的基本理念，確立了私權(quán)保護(hù)和市場(chǎng)交易的基本規(guī)則，構(gòu)建起完整的私權(quán)體系，有利于增強(qiáng)民事主體的活力，促進(jìn)市場(chǎng)的繁榮和發(fā)展，同時(shí)也為國(guó)家治理確立了基本規(guī)則，為行政機(jī)關(guān)依法行政提供了行為指引和基本價(jià)值遵循。

從碎片化思維到體系性思維

在單行法時(shí)代，單行法的分散立法模式和自成體系的特點(diǎn)，易于使法律人形成一種碎片化思維，而《民法典》的頒布促進(jìn)了民商事法律的體系化，由此促使法律人從碎片化思維向體系化思維的轉(zhuǎn)變。這主要體現(xiàn)在如下方面：

（一）體系觀法。在法律適用中，應(yīng)當(dāng)從體系層面觀察各個(gè)制度之間是否統(tǒng)一。如果存在概念、制度、規(guī)則不一致的現(xiàn)象，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《民法典》的立法目的及其相關(guān)規(guī)則對(duì)其進(jìn)行解釋，努力消除體系上矛盾與沖突的現(xiàn)象。具體而言：第一，確保概念的一致性，即法典所使用的法律概念是一以貫之的。要堅(jiān)持“相同概念同一解釋”的基本解釋規(guī)則，力圖實(shí)現(xiàn)同一概念在不同的條文中不存在相互沖突的現(xiàn)象。第二，確保規(guī)范的一致性，即各個(gè)民事法律規(guī)范之間能夠形成密切協(xié)調(diào)與相互銜接的關(guān)系，構(gòu)成內(nèi)部自洽的規(guī)范群和制度群，同時(shí)明確規(guī)范的位階結(jié)構(gòu)，保障民事規(guī)范在適用上的整體效果。第三，確保制度的一致性，即民法的各項(xiàng)基本制度在調(diào)整社會(huì)關(guān)系的過程中形成內(nèi)在的一致性。我國(guó)《民法典》的七編制形成了邏輯嚴(yán)謹(jǐn)?shù)目偡纸Y(jié)構(gòu)，總則編通過采用提取公因式的方式，確認(rèn)共同適用的規(guī)則，而各分編就總則編所構(gòu)建的一般規(guī)則作具體展開，由此各編之間、各項(xiàng)制度之間形成了內(nèi)在的密切的邏輯關(guān)聯(lián)。

（二）體系找法。法典化思維要求全方位地檢索《民法典》的相關(guān)規(guī)則，尋找可供適用的裁判依據(jù)。體系找法具體包括兩個(gè)方面。一是典內(nèi)找法。要從《民法典》中，按照體系的觀念，尋找妥當(dāng)?shù)姆蛇m用的規(guī)則。這就要求裁判者善于識(shí)別完全法條和不完全法條，準(zhǔn)確把握積極要件和消極要件，妥當(dāng)適用法律規(guī)范的構(gòu)成要件和法律效果的規(guī)定。二是典外找法。體系化的思考要求裁判者在尋找裁判規(guī)范時(shí)，不應(yīng)當(dāng)囿于某一法律部門，而應(yīng)當(dāng)是在多個(gè)法律部門內(nèi)查找裁判依據(jù)，最終找到最為妥當(dāng)?shù)姆蛇m用的大前提。

（三）體系釋法?！睹穹ǖ洹窐?gòu)建了完整的制度和規(guī)則體系，為體系解釋奠定了基礎(chǔ)。一是在解釋法律規(guī)則時(shí)，不能機(jī)械地解釋文義，而應(yīng)當(dāng)將法律置于體系的框架之中理解。二是在適用和解釋具體民法規(guī)定時(shí)，不能僅僅局限于單個(gè)法條或者民法規(guī)范，要考慮其體系性關(guān)聯(lián)，形成規(guī)范群的思維。三是從《民法典》的整體體系中把握規(guī)則的內(nèi)涵及其適用范圍，最大限度地發(fā)揮法律規(guī)則的規(guī)范效用，減少體系性的沖突。

（四）體系補(bǔ)法?！睹穹ǖ洹纷鳛檎麄€(gè)私法體系的完整規(guī)范，其體系補(bǔ)法功能主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面。一是可以查漏。由于民法典具有強(qiáng)大的規(guī)范儲(chǔ)存功能，因而從表面上看，可能欠缺某些規(guī)則，但可以通過直接適用和參照適用等規(guī)則發(fā)現(xiàn)規(guī)則，或通過體系解釋，從對(duì)《民法典》其他編有關(guān)規(guī)則的解釋中發(fā)現(xiàn)規(guī)則。二是可以補(bǔ)缺。由于現(xiàn)實(shí)社會(huì)的發(fā)展變化等原因?qū)е路梢?guī)范存在法律漏洞時(shí)，法律適用者可以根據(jù)《民法典》所蘊(yùn)含的內(nèi)在體系進(jìn)行類推適用，以解決法律規(guī)則缺失的問題。

從分散思維到統(tǒng)一思維

由法到典，要求我們形成一種統(tǒng)一思維，即將民商法部門視為一個(gè)在《民法典》統(tǒng)帥下由眾多的單行民商事法律所組成的統(tǒng)一的、具有內(nèi)在邏輯聯(lián)系的整體。

（一）以統(tǒng)一思維處理好民法典與單行法之間的關(guān)系。就法律適用層面的關(guān)系而言，這具體表現(xiàn)為：第一，如果單行法規(guī)則是《民法典》規(guī)則的具體化和特定化，且不與《民法典》沖突時(shí)，則應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用該單行法規(guī)則。第二，在民商事單行法之間存在矛盾的情況下，需要以《民法典》為基本的規(guī)則判斷標(biāo)準(zhǔn)、基本的價(jià)值依據(jù)來處理，使得法律之間形成和諧的關(guān)系，避免出現(xiàn)法律適用的障礙。第三，如果單行法存在法律漏洞時(shí)，明確《民法典》的規(guī)范具有“補(bǔ)充法”的地位，可以起到填補(bǔ)漏洞的作用。第四，《民法典》對(duì)于單行法具有兜底適用的功能。確有必要依據(jù)特別法優(yōu)先于普通法的規(guī)則從單行法中找法、又難以從單行法中尋找法律依據(jù)時(shí)，要回到《民法典》中找法。

就《民法典》實(shí)施后的民事立法活動(dòng)而言，制定與《民法典》相配套的單行法，必須著眼于民商事法律的體系化，著眼于《民法典》在該體系中的基礎(chǔ)性地位。一方面，在沒有充分且正當(dāng)理由的情況下，民商事單行法的制定、修正不能違反或者突破《民法典》的價(jià)值體系和規(guī)則體系，要時(shí)刻關(guān)照到《民法典》的基礎(chǔ)性、典范性作用。另一方面，《民法典》對(duì)單行法制定、修正也具有一定的約束作用?！睹穹ǖ洹纷鳛榛A(chǔ)性規(guī)范，在某些規(guī)則的設(shè)計(jì)上，較為原則與抽象，尚未提供非常具體明確的規(guī)范。這就為立法機(jī)關(guān)提出了制定單行法的立法任務(wù)，同時(shí)也為未來相關(guān)單行法的制定提供了一個(gè)約束性的規(guī)則框架。

（二）以統(tǒng)一思維善用《民法典》的參照適用條款和引致條款。一是參照適用條款。《民法典》的參照適用條款（據(jù)統(tǒng)計(jì)約27條）極大地增強(qiáng)了民法的體系性，不僅簡(jiǎn)化了法律條文的規(guī)定，而且極大地豐富了法律適用的規(guī)則，彌補(bǔ)了法律適用的空白。參照適用條款不僅溝通了《民法典》各編內(nèi)部的關(guān)系，也溝通了各編之間的關(guān)系，形成了強(qiáng)大的規(guī)范儲(chǔ)備功能，增進(jìn)了《民法典》整體的體系性。二是引致條款?！睹穹ǖ洹匪?guī)定的引致條款，連接了《民法典》與單行法律的關(guān)系，增強(qiáng)了《民法典》和單行法的有機(jī)聯(lián)系，因而需要以統(tǒng)一思維把握此類規(guī)范的準(zhǔn)確適用。

（三）以統(tǒng)一思維消除民法典與單行法的矛盾。首先，法官在解釋法律時(shí)應(yīng)當(dāng)推定法律體系是統(tǒng)一的，即使法律規(guī)定可能存在沖突，也應(yīng)通過統(tǒng)一思維來消除矛盾。這就要求在解釋法律時(shí)作整體的、統(tǒng)一的解釋，解釋單行法時(shí)要以《民法典》為價(jià)值基礎(chǔ)。如果單行法的規(guī)定與《民法典》發(fā)生沖突和矛盾，要以《民法典》為價(jià)值基礎(chǔ)。《民法典》所秉持的價(jià)值理念，應(yīng)當(dāng)為所有民商事法律規(guī)范所共同遵循?！睹穹ǖ洹返膬r(jià)值體系構(gòu)成了所有民事法律都必須遵循的價(jià)值體系，在民事法律的制定中具有價(jià)值引領(lǐng)作用，在相關(guān)規(guī)則的具體適用中具有解釋準(zhǔn)則作用，在漏洞填補(bǔ)時(shí)具有價(jià)值基礎(chǔ)作用。其次，統(tǒng)一思維也有助于處理《民法典》與司法解釋之間的關(guān)系。《民法典》頒行后，司法解釋更應(yīng)當(dāng)回歸其本位，司法解釋不應(yīng)以體系建構(gòu)為其重心，也不應(yīng)隨意創(chuàng)設(shè)新規(guī)范，而應(yīng)針對(duì)法律條文在具體適用中遇到的疑難問題作出規(guī)定，統(tǒng)一《民法典》實(shí)施后的法律適用標(biāo)準(zhǔn)。同時(shí)，尤其是要注重把握外在和內(nèi)在體系，以統(tǒng)一思維解釋《民法典》。

從并立思維到融貫思維

單行法思維是一種并立的、割裂的思維。在《民法典》實(shí)施后，應(yīng)從并立思維向融貫思維轉(zhuǎn)化。融貫思維主要是指價(jià)值的融貫?！睹穹ǖ洹穬r(jià)值的體系性，使龐大的民法典規(guī)則形成了有機(jī)的整體。融貫思維首先要求將整個(gè)民法看作基于一定的價(jià)值而形成的整體，也要求將《民法典》的價(jià)值貫穿于整個(gè)民商法部門之中。一是，貫徹保障私權(quán)價(jià)值。《民法典》七編制始終以民事權(quán)利為“中心軸”，貫穿《民法典》始終。我國(guó)《民法典》的整體框架思路是從“確權(quán)”到“救濟(jì)”，始終以權(quán)利為中心來構(gòu)建民法體系。這表明，我國(guó)《民法典》本質(zhì)上是一部權(quán)利法，通過全面保障民事權(quán)利，全面體現(xiàn)和貫徹了法治的價(jià)值。這一價(jià)值不僅是觀察《民法典》，而且是觀察整個(gè)民法的出發(fā)點(diǎn)。二是，貫徹人文關(guān)懷理念。我國(guó)《民法典》秉持以人民為中心的理念，以關(guān)愛人、保護(hù)人、愛護(hù)人的基本價(jià)值追求，在價(jià)值理念上不僅確立了保護(hù)弱勢(shì)群體、維護(hù)個(gè)人人格尊嚴(yán)等人文關(guān)懷的理念，而且當(dāng)人文關(guān)懷理念與私法自治價(jià)值發(fā)生沖突時(shí)，優(yōu)先保護(hù)生命健康，優(yōu)先維護(hù)人身自由、人格尊嚴(yán)。只有秉持人文關(guān)懷理念，才能全面理解《民法典》的精髓，把握好、貫徹好、實(shí)施好《民法典》。

融貫思維要求以《民法典》價(jià)值為重要指引，體現(xiàn)在《民法典》的解釋與適用、漏洞填補(bǔ)、配套立法等諸多方面：

（一）以融貫思維準(zhǔn)確解釋《民法典》。在解釋和適用《民法典》時(shí)，也應(yīng)當(dāng)以《民法典》的融貫性為重要的出發(fā)點(diǎn)。當(dāng)法律適用者發(fā)現(xiàn)根據(jù)《民法典》的規(guī)則解決糾紛存在爭(zhēng)議時(shí)，其所提出的最佳建構(gòu)性解釋的方案應(yīng)當(dāng)在最大程度上契合《民法典》的內(nèi)在體系和外在體系，從而實(shí)現(xiàn)《民法典》的融貫性。為此要處理三個(gè)方面的關(guān)系。第一，要銜接好人格尊嚴(yán)與私法自治價(jià)值之間的關(guān)系，這兩項(xiàng)價(jià)值都是《民法典》的基本價(jià)值。人格尊嚴(yán)保護(hù)為私法自治劃定邊界，以避免可能產(chǎn)生的不利后果。因此，在解釋、適用《民法典》時(shí)應(yīng)當(dāng)秉持此種價(jià)值取向。第二，將社會(huì)主義核心價(jià)值觀作為闡釋《民法典》的價(jià)值指引?！睹穹ǖ洹返?條開宗明義地指明，弘揚(yáng)社會(huì)主義核心價(jià)值觀是我國(guó)《民法典》的立法目的之一。社會(huì)主義核心價(jià)值觀不僅是制定《民法典》的價(jià)值基礎(chǔ)，也是準(zhǔn)確理解與適用《民法典》的準(zhǔn)則。第三，價(jià)值融貫需要處理好權(quán)益位階關(guān)系?！睹穹ǖ洹穼ＴO(shè)“民事權(quán)利”一章，構(gòu)建了較為完整的民事權(quán)利體系，但各項(xiàng)權(quán)益之間可能發(fā)生一定的沖突，這就需要依據(jù)《民法典》和《民法典》的價(jià)值體系，明確權(quán)益位階，妥善處理相關(guān)的權(quán)利沖突。

（二）以融貫思維查漏補(bǔ)缺、填補(bǔ)漏洞。具體而言，一是要以融貫思維觀察、適用《民法典》，識(shí)別和發(fā)現(xiàn)漏洞。當(dāng)找法遇到困難時(shí)，可秉持融貫思維，探究立法價(jià)值和目的，采用目的解釋等方法發(fā)現(xiàn)和識(shí)別法律漏洞。二是在確定法律漏洞之后，善用融貫思維填補(bǔ)漏洞。從方法論上看，無論目的性限縮、目的性擴(kuò)張抑或類推適用等漏洞填補(bǔ)方法，都需要探求立法者所追求的目的，尋求規(guī)則背后的價(jià)值。

（三）以融貫思維指導(dǎo)配套法律的制定，發(fā)展和完善民法。融貫思維亦應(yīng)在單行法的制定、修正等立法活動(dòng)中予以貫徹?！睹穹ǖ洹反_立了私法體系的基礎(chǔ)性法律框架，后續(xù)的配套民事立法應(yīng)當(dāng)在這一框架中進(jìn)一步填充細(xì)化，不能輕易地違背《民法典》所預(yù)先設(shè)定的價(jià)值理念體系。此外，應(yīng)當(dāng)秉持融貫思維，依據(jù)民法的基本價(jià)值進(jìn)行民法的“立改廢釋”工作，發(fā)展和完善民法，避免新的制度、規(guī)則與民法的內(nèi)在價(jià)值和制度發(fā)生沖突和矛盾。

結(jié)論