王世康

信陽師范學(xué)院，河南 信陽 464000

一、商標(biāo)惡意搶注分析

（一）商標(biāo)惡意搶注概念及現(xiàn)狀

商標(biāo)惡意搶注的概念有廣義和狹義之分。廣義的商標(biāo)惡意搶注是指未經(jīng)在先權(quán)益人的同意而將其有在先合法權(quán)益的標(biāo)識(shí)進(jìn)行商標(biāo)注冊申請的行為；狹義的商標(biāo)惡意搶注是指未經(jīng)商業(yè)標(biāo)識(shí)的在先使用者的同意而將該商業(yè)標(biāo)識(shí)搶先注冊的行為。前者與后者相比，除了商業(yè)標(biāo)識(shí)之外，還包括其他的在先合法權(quán)益。除了對象范圍上的不同，在確定商標(biāo)惡意搶注概念的時(shí)候還要注意惡意的判斷。搶先注冊商標(biāo)并不一定就是商標(biāo)惡意搶注，如果搶注人并不知情，主觀上并沒有惡意，那么不應(yīng)該被認(rèn)定為商標(biāo)惡意搶注。［1］在搶注人方面，職業(yè)化的特點(diǎn)正在日益凸顯出來。由于我國在商標(biāo)注冊申請主體方面的限制條件不嚴(yán)格，職業(yè)搶注商標(biāo)十分容易以致炒賣商標(biāo)的現(xiàn)象層出不窮。雖然我國對于自然人申請商標(biāo)注冊已經(jīng)做出了一定的限制，但是并沒有對職業(yè)的商標(biāo)惡意搶注起到很好的遏制作用。雖然普通的自然人不能再進(jìn)行商標(biāo)注冊，但卻可以通過辦理營業(yè)執(zhí)照的方式來解決此問題。除了商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)，企業(yè)的商標(biāo)申請注冊資格并沒有相關(guān)的限制，有些公司專門進(jìn)行商標(biāo)惡意搶注來獲利，可見我國對于主體的限制需要進(jìn)一步地完善。

（二）商標(biāo)惡意搶注的表現(xiàn)形式

1.提前搶，高價(jià)轉(zhuǎn)。此類商標(biāo)搶注的目的并不是自己使用該商標(biāo)，而是為了之后可以將該商標(biāo)高價(jià)轉(zhuǎn)讓出去從而獲得暴利。［2］由于向商標(biāo)局申請撤銷商標(biāo)或者進(jìn)行無效宣告需要大量的時(shí)間投入而且很有可能最終并不能將被搶注的商標(biāo)撤銷掉，而在此期間被搶注人不能夠接著使用該商標(biāo)，會(huì)造成大量的經(jīng)濟(jì)損失。尤其是對于知名度比較高的企業(yè)來說，通過對于利益的衡量，他們往往會(huì)不得不選擇商標(biāo)轉(zhuǎn)讓的方式，寧愿通過支付一筆數(shù)額較大的轉(zhuǎn)讓費(fèi)的方式來獲得該商標(biāo)，而不是花很長的時(shí)間進(jìn)行商標(biāo)訴訟。

2.搭便車。此類商標(biāo)搶注的目的是自己使用該商標(biāo)，他們看中的是該商標(biāo)由于被搶注企業(yè)的使用所累積起來的商譽(yù)。商標(biāo)搶注人通過將他人已經(jīng)使用但是還未進(jìn)行注冊的商標(biāo)搶先注冊據(jù)為己有，然后用于自己的產(chǎn)品或服務(wù)上，從而搭了別人商譽(yù)的便車，為自己謀取不正當(dāng)?shù)睦妗?/p>

3.阻止使用。企業(yè)通過對其競爭對手的未注冊商標(biāo)進(jìn)行搶先注冊，獲得該商標(biāo)的專有權(quán)，從而可以禁止其競爭對手繼續(xù)使用該商標(biāo)，導(dǎo)致其經(jīng)濟(jì)損失。哪怕被搶注企業(yè)想要通過訴訟的方式維護(hù)其在先使用的合法權(quán)益，也會(huì)面臨訴訟時(shí)間長、需要有力證據(jù)證明等問題，期間，由于不能繼續(xù)使用該商標(biāo)所導(dǎo)致的經(jīng)濟(jì)損失則無法避免。

（三）商標(biāo)惡意搶注出現(xiàn)原因

1.法律意識(shí)淡薄。從商標(biāo)搶注者的角度而言，他們?yōu)榱双@取經(jīng)濟(jì)利益而進(jìn)行商標(biāo)搶注的同時(shí)可能并沒有意識(shí)到自己的做法是違法的，或者他們雖然知道這樣做是損害他人的利益的，但是卻對法律所要求的誠信原則選擇視而不見。因此，搶注者一方必然是法律意識(shí)淡薄的。［3］從商標(biāo)被搶注者的角度而言，他們是利益受損的一方，由于他們沒有及時(shí)對自己已經(jīng)投入使用的未注冊商標(biāo)進(jìn)行監(jiān)控和保護(hù)，導(dǎo)致?lián)屪⒄叱晒Φ刈粤似涫褂玫纳虡?biāo)，以致直到自己的利益受到了損害時(shí)才意識(shí)到自己的商標(biāo)已經(jīng)被搶注了，而不得不選擇花大量的時(shí)間進(jìn)行訴訟或者不得不放棄自己的合法權(quán)益。這正是被搶注者商標(biāo)法律意識(shí)淡薄所導(dǎo)致的問題，事前沒有重視對于商標(biāo)的保護(hù)以致不能及時(shí)地發(fā)現(xiàn)問題。

2.高額利益驅(qū)動(dòng)。無形資產(chǎn)所能帶來的經(jīng)濟(jì)收益越來越高，商標(biāo)由于其所承載的商業(yè)信譽(yù)和消費(fèi)者對其的信賴而具有巨大的經(jīng)濟(jì)價(jià)值。［4］正是由于商標(biāo)可以帶來高額的收益，所以導(dǎo)致商標(biāo)搶注者愿意選擇無視法律原則來搶注商標(biāo)，攫取本應(yīng)該屬于被搶注者的合法利益。在這種利益的驅(qū)使下，商標(biāo)惡意搶注現(xiàn)象不斷出現(xiàn)，使得被搶注者無法繼續(xù)在其商品或服務(wù)的類別上使用該商標(biāo)，損害了市場的公平競爭，對市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展造成了不良影響。

3.相關(guān)法律制度缺失。商標(biāo)法律制度的不完善導(dǎo)致對商標(biāo)惡意搶注行為無法形成有效的規(guī)制。例如，我國采用的是申請?jiān)谙鹊脑瓌t，只有在同一天申請的情況下才考慮了在先使用的情況，這就使得已經(jīng)投入使用的未注冊商標(biāo)可能會(huì)因?yàn)槠涫褂谜邲]有及時(shí)地去申請注冊商標(biāo)，而被他人惡意搶先注冊。并且，我國商標(biāo)申請注冊的程序也存在一定的弊端。在實(shí)質(zhì)審查中，會(huì)對該商標(biāo)是否與相同或類似商品上已經(jīng)注冊的商標(biāo)相同或相似進(jìn)行審查，但是對于社會(huì)上或者一個(gè)地域內(nèi)具有一定的影響力但是尚未進(jìn)行注冊的商標(biāo)不會(huì)進(jìn)行審查。

二、我國對商標(biāo)惡意搶注的立法現(xiàn)狀

（一）《商標(biāo)法》中的規(guī)定

《商標(biāo)法》中對商標(biāo)惡意搶注直接進(jìn)行規(guī)制的法條主要是第四條、第七條、第十五條、第十九條、第三十二條和第六十八條。其中，第四條、第七條和第三十二條對于商標(biāo)惡意搶注行為進(jìn)行了整體上的規(guī)制，第十五條是對于存在代理關(guān)系的商標(biāo)注冊的規(guī)定，第十九條以及第六十八條則是針對商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的惡意搶注進(jìn)行了專門的規(guī)制。［5］第四條明確指出了一部分商標(biāo)惡意搶注行為的特點(diǎn)，即沒有使用的目的。那些搶先注冊商標(biāo)并且進(jìn)行囤積以便于高價(jià)轉(zhuǎn)讓的搶注人，其在申請商標(biāo)注冊的時(shí)候并沒有自己使用該商標(biāo)的目的，因此本條規(guī)定從商標(biāo)申請階段入手，強(qiáng)調(diào)商標(biāo)的使用意圖，如果能夠得到有效的施行，會(huì)遏制部分商標(biāo)惡意搶注行為。但是，本條僅簡單地規(guī)定沒有使用目的的商標(biāo)注冊申請會(huì)被駁回，但是之后并沒有相關(guān)的法條來具體規(guī)定在申請注冊商標(biāo)時(shí)，商標(biāo)申請人應(yīng)當(dāng)如何來說明自己的使用意圖，以及其對于使用目的的說明應(yīng)當(dāng)達(dá)到何種程度，這關(guān)系到在實(shí)踐中該法條是否能夠真正地發(fā)揮作用，因此需要進(jìn)一步的具體規(guī)定。

（二）《反不正當(dāng)競爭法》中的規(guī)定

《反不正當(dāng)競爭法》沒有明確地規(guī)制商標(biāo)惡意搶注，只是在適用其條款時(shí)可以在一定的情況下將商標(biāo)惡意搶注納入其調(diào)整范圍。當(dāng)搶注人想要將“商品名稱、包裝、裝潢”等搶注為商標(biāo)，并且自己使用，使得消費(fèi)者誤認(rèn)為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系，以致產(chǎn)生了混淆，那么該行為將可以受到《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)制。［6］這一條規(guī)定對于商標(biāo)惡意搶注行為中搭便車的類型可以起到一定的規(guī)制作用，即商標(biāo)搶注人將其搶注的商標(biāo)用于自己的商品或服務(wù)上，想要通過該商標(biāo)已有的市場影響力來推銷自己的商品。因此，這一條規(guī)定可以在特定的情況下對商標(biāo)惡意搶注行為進(jìn)行規(guī)制。但是，該法條是從不正當(dāng)競爭的角度出發(fā)來規(guī)定的，因此有著特定的適用條件限制，必須滿足“有一定的影響力”以及“產(chǎn)生混淆”，并不能對所有的商標(biāo)惡意搶注行為都進(jìn)行規(guī)制。

（三）其他方面

1.主體方面缺少限制。由于商標(biāo)搶注可以帶來的經(jīng)濟(jì)收益巨大，因此存在著一類群體以搶注他人未注冊商標(biāo)為業(yè)，經(jīng)過觀察和評估，在未注冊商標(biāo)的影響力并不是特別大的時(shí)候便對其進(jìn)行搶注且大量囤積，導(dǎo)致很大一部分的商標(biāo)資源處于閑置狀態(tài)，那些之后真的有很大影響力的商標(biāo)的在先使用人則會(huì)因?yàn)槠鋼屪⒍媾R著進(jìn)行商標(biāo)訴訟或者高價(jià)購買的情況。當(dāng)前的立法中并未對此類群體有著明確的規(guī)定；2.相關(guān)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不明。［7］《商標(biāo)法》第三十二條中涉及到了很多商標(biāo)惡意搶注的關(guān)鍵性概念，需要更為細(xì)化的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，主要是“在先權(quán)利”“不正當(dāng)手段”“已經(jīng)使用”和“有一定影響力”，這些是比較籠統(tǒng)的概念，在復(fù)雜多變的社會(huì)現(xiàn)實(shí)中，需要對其進(jìn)行進(jìn)一步的細(xì)化和解釋才能更好地解決商標(biāo)惡意搶注案件；3.法律責(zé)任較輕。在《商標(biāo)法》上，搶注行為的法律后果是：駁回申請、不予注冊；已經(jīng)搶注成功的商標(biāo)注冊被宣告無效。兩項(xiàng)法律后果的實(shí)質(zhì)是，搶注者沒有得到本來不屬于他的東西，除此之外，沒有任何損失，雖然之后可能被宣告無效，但這期間利用被搶注商標(biāo)的聲譽(yù)，可能已經(jīng)取得可觀的收益。而被搶注者即使打贏了官司，也僅僅是拿回了本來屬于自己的東西，他因此所受到的損失，特別是市場機(jī)會(huì)喪失的損失沒有任何補(bǔ)償。在立法上并沒有針對商標(biāo)惡意搶注的賠償規(guī)定，商標(biāo)搶注者最多只是停止侵權(quán)，并不需要對被搶注者進(jìn)行賠償，因此導(dǎo)致從法律上來說并沒有對商標(biāo)搶注者形成有效的威懾，并且同時(shí)被搶注者由于商標(biāo)被搶注而導(dǎo)致的經(jīng)濟(jì)損失沒有得到填平。商標(biāo)惡意搶注者的成本僅僅只是商標(biāo)注冊的行政成本，由于不需要進(jìn)行賠償，所以一旦搶注成功，將會(huì)有很高的收益，這樣便會(huì)使得商標(biāo)搶注者無所顧忌，難以對其進(jìn)行有效的打擊。

三、商標(biāo)惡意搶注的規(guī)制建議

（一）完善注冊在先原則

根據(jù)我國《商標(biāo)法》的規(guī)定，我國采用商標(biāo)注冊在先原則。在如今注冊商標(biāo)申請量大的情況下，采用注冊在先原則可以大大提高商標(biāo)確權(quán)的工作效率。注冊取得順應(yīng)了國內(nèi)市場一體化和市場貿(mào)易國際化進(jìn)程，商標(biāo)權(quán)的邊界清晰，降低了社會(huì)公眾的搜尋成本，為經(jīng)營者避免了不必要的法律風(fēng)險(xiǎn)，這是堅(jiān)持效率的立法導(dǎo)向。商標(biāo)確權(quán)前置審查程序，在開始就對注冊在先原則進(jìn)行限制和完善，充分考慮“商標(biāo)使用”的因素。［8］商標(biāo)的生命在于使用，商標(biāo)正是通過在商品或服務(wù)上使用來積累商譽(yù)，使得消費(fèi)者能夠識(shí)別商品的來源，同時(shí)對特定的商品或服務(wù)的商標(biāo)形成信賴。并且，除了審查是否有使用的目的之外還要對注冊申請的主體進(jìn)行審查。針對職業(yè)搶注人專門進(jìn)行商標(biāo)的囤積和搶注這類現(xiàn)象，可以在審查注冊申請主體時(shí)予以規(guī)制。

（二）完善注冊商標(biāo)不使用撤銷制度

我國《商標(biāo)法》已經(jīng)規(guī)定了注冊商標(biāo)不使用撤銷制度，根據(jù)其第四十九條的規(guī)定，沒有正當(dāng)理由連續(xù)3年不使用注冊商標(biāo)的，可以向商標(biāo)局申請撤銷該注冊商標(biāo)。這一條規(guī)定給被搶注者提供了一條事后救濟(jì)的路，但這一制度仍然有其不足之處，《商標(biāo)法》第四十八條列舉了商標(biāo)使用的幾種情況，并且將商標(biāo)的使用規(guī)定為“用于識(shí)別商品來源”的行為，但這樣的規(guī)定不夠明確直接，其中“用于廣告宣傳”的情況很容易被商標(biāo)搶注者用來做形式上的使用。由于我國商標(biāo)權(quán)的取得方式為注冊取得，不用考慮商標(biāo)是否已經(jīng)使用，甚至不以商品的存在為前提，如果不使用撤銷制度不對“使用”作出明確直接的界定，就會(huì)使得商標(biāo)搶注者鉆法律的空子，無法發(fā)揮其應(yīng)有的作用。［9］將“真實(shí)使用”明確地寫進(jìn)對于“使用”的界定中，除了說明“用于識(shí)別商品來源”，更要直接地指出該“使用”是指將商標(biāo)用于其商品或者服務(wù)上，在生產(chǎn)經(jīng)營中的真實(shí)使用。對“真實(shí)使用”的明確直接規(guī)定再加上對于臨時(shí)使用行為的否定，可以更好地運(yùn)用3年不使用撤銷制度來解決商標(biāo)惡意搶注頻發(fā)的問題。

（三）明確商標(biāo)惡意搶注法律責(zé)任

根據(jù)我國《商標(biāo)法》的規(guī)定，商標(biāo)惡意搶注的法律后果是被駁回申請，或者是已經(jīng)搶注成功地被宣告無效，并且其只需要承擔(dān)停止使用的后果，并不需要進(jìn)行賠償。這樣就導(dǎo)致商標(biāo)惡意搶注行為的成本低、風(fēng)險(xiǎn)小而收益高，因此需要在法律責(zé)任方面增加對于惡意搶注者的賠償和懲戒規(guī)定，加大其違法成本，從而從動(dòng)機(jī)上來遏制商標(biāo)惡意搶注行為的發(fā)生。同時(shí)，在立法上專門明確商標(biāo)惡意搶注行為，完善其認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，之后再針對其設(shè)置專門的賠償和懲罰規(guī)定。首先，建議將商標(biāo)惡意搶注行為規(guī)定為惡意搶先注冊他人已經(jīng)使用但是還未注冊的商標(biāo)的行為，對“惡意”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行細(xì)化；其次，在專門規(guī)定了商標(biāo)惡意搶注行為之后，再針對這一行為設(shè)置賠償和懲戒條款?？梢越梃b對于商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的賠償和懲罰規(guī)定，對整個(gè)這一類行為設(shè)置民事責(zé)任、行政責(zé)任甚至是刑事責(zé)任。［10］

四、結(jié)語

在知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代的今天，商標(biāo)作為一種重要的無形資產(chǎn)具有越來越高的經(jīng)濟(jì)價(jià)值。在利益的驅(qū)使之下，商標(biāo)惡意搶注行為層出不窮并且屢禁不止，侵害了被搶注者的合法利益，對市場的公平競爭秩序造成了不良影響，同時(shí)也損害了消費(fèi)者的合法權(quán)益。因此，對商標(biāo)惡意搶注行為進(jìn)行規(guī)制已經(jīng)刻不容緩，是我國亟待解決的問題之一。其中，從法律上對商標(biāo)惡意搶注行為進(jìn)行規(guī)制是最必要、最有力的一種方式。