王為雄,余葵柳

(福建江夏學(xué)院 法學(xué)院,福州 350108; 福建技術(shù)師范學(xué)院 附屬龍華職業(yè)技術(shù)學(xué)校,福州 350399)

2020年3月1日起施行的《證券法》(以下簡稱新《證券法》)第80條對上市公司、公司債券上市交易公司在證券上市期間,應(yīng)當(dāng)及時披露的重大事件進(jìn)行了類型化列舉式規(guī)定,補(bǔ)充了應(yīng)當(dāng)披露的重大事項類型,并作出了兜底式授權(quán)規(guī)定。眾所周知,信息披露制度是證券法制的基石,關(guān)系到證券市場能否有秩序的運(yùn)行。此次修訂的新《證券法》,重點(diǎn)是對信息披露的要求進(jìn)行了強(qiáng)化,在新《證券法》有關(guān)條款上,新增了投資者購買股份所需資金來源等信息,發(fā)行人董事、監(jiān)事和高級管理人員簽署書面意見等相關(guān)信息,以及信息披露義務(wù)人可以自行披露和作出的公開承諾等信息,同時加強(qiáng)了對違規(guī)公司的行政懲罰力度,明確了信息披露義務(wù)人侵害投資者利益的行為及其法律后果,從而更好地保障中小投資者的權(quán)益(1)沈宗斌:《新〈證券法〉關(guān)于信息披露制度的主要變化》,http://baijiahao.baidu.com/s?id=1664732859018380760&wfr=spider&for=pc。,這對進(jìn)一步規(guī)范和健全證券市場有著非常重要的現(xiàn)實意義。從國內(nèi)上市公司信息披露實踐來觀察,在我國上市公司中,以類別為基礎(chǔ)的定量規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)化信息披露制度已經(jīng)逐漸地成型。

一、研究問題提出

(一)證券交易所監(jiān)管職能尚未充分發(fā)揮

在新《證券法》第115條中,證券交易所可以根據(jù)法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的規(guī)定,制定上市規(guī)則、交易規(guī)則、會員管理規(guī)則以及其他業(yè)務(wù)規(guī)則。上市規(guī)則、交易規(guī)則和會員管制規(guī)則無疑是我國證券交易所業(yè)務(wù)規(guī)則的中樞和核心部分,也是我國證券交易所業(yè)務(wù)規(guī)則體系的基礎(chǔ)。證券業(yè)務(wù)規(guī)則對市場參與者具有普遍的約束力和執(zhí)行力,在整個證券市場中起著無可替代的重要作用。為此,新《證券法》要求所有的市場參與主體都必須嚴(yán)格遵循證券交易所依法制定的業(yè)務(wù)規(guī)則(2)周友蘇:《證券法新論》,北京:法律出版社,2020年,第410-411頁。。按照新《證券法》第109條第1款,證券交易即時行情是通過證券交易所依法公布與享有。證券交易所具有制定執(zhí)行證券交易規(guī)則、實時監(jiān)控證券交易、證券交易異常狀態(tài)處置與重大異常行為的處置等對證券交易活動的監(jiān)督權(quán)力。

由于證券交易所有著對上市公司證券上市進(jìn)行審查的權(quán)力,若接觸有關(guān)市場參與者的商業(yè)信息而產(chǎn)生利益沖突,就會影響到其自身的自我約束能力,所以必須加大對其的監(jiān)督。如果出現(xiàn)政府對證券市場的監(jiān)管不足的情況,證券交易所要及時與政府內(nèi)部溝通或通過公眾傳媒向政府有關(guān)部門提供意見和建議,使證券市場秩序得到及時恢復(fù),這表明證券交易所對政府管理行為具備一種社會監(jiān)督責(zé)任。但是,我國證券交易所在自律監(jiān)管的定位并不清晰,因此,其對證券監(jiān)督管理委員會的社會監(jiān)督作用并沒有得到充分發(fā)揮(3)劉俊海:《現(xiàn)代證券法》,北京:法律出版社,2011年,第295-297頁。。目前我國證券監(jiān)督管理委員會還保留著對證券交易所的行政性監(jiān)管權(quán)力,如果將上市的審核權(quán)力全部下放到證券交易所,那么沒有相應(yīng)的法規(guī)來規(guī)范證券交易所的運(yùn)作,很容易產(chǎn)生新的“尋租”,導(dǎo)致證券市場的混亂和信譽(yù)下降(4)朱寶玲:《日本金融商品交易法》,北京:法律出版社,2016年,第306頁。。

(二)公司治理結(jié)構(gòu)存在缺陷

上市公司內(nèi)部控制制度(5)內(nèi)部控制是企業(yè)為了達(dá)到資產(chǎn)安全、財務(wù)信息的真實完整、經(jīng)營管理效率以及運(yùn)營活動的合法合規(guī)性等預(yù)期管控目標(biāo),在內(nèi)部所設(shè)計、制定和實施的一系列具有牽制特征的制定、方法和措施。內(nèi)部控制主要由控制環(huán)境、控制活動、信息與溝通、風(fēng)險評估以及內(nèi)部監(jiān)督五要素所組成。張沁盈:《企業(yè)內(nèi)部控制對會計信息質(zhì)量的影響探究》,《中國市場》2023年第15期。不健全,對公司的重要信息披露造成了很大的影響。一是上市公司內(nèi)部控制問題比較突出?？毓晒蓶|利用其在上市公司的特殊身份,對公司的決策、經(jīng)營及人事管理進(jìn)行了直接的干涉,可能會造成公司董事會中分立制約關(guān)系的不平衡。二是目前《公司法》對監(jiān)事的違規(guī)行為的制止權(quán)、臨時股東大會的召集權(quán)、表決權(quán)、公司代表權(quán)等方面已作出明確的規(guī)范中,還未明確監(jiān)事會的議事方式和表決方式等方面的具體操作,這些都將給監(jiān)事的權(quán)力的實現(xiàn)帶來一定的阻礙(6)郭天劍:《論我國上市公司法人治理機(jī)制的缺陷與完善》,《湖南經(jīng)濟(jì)管理干部學(xué)院學(xué)報》2005年第6期。。因此,要想讓監(jiān)事切實地對上市公司進(jìn)行監(jiān)督,并進(jìn)行及時、正確地公開其重大事項,很大程度上很難達(dá)成。正是在這種利害關(guān)系的影響下,在公司的決策中,獨(dú)立董事不可避免地會聽從控股股東或者公司管理人員的建議。此外,我國證券監(jiān)督管理委員會2002年頒布的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》和中國上市公司協(xié)會2014年頒布的《上市公司獨(dú)立董事履職指引》的內(nèi)容都比較泛化,可操作性相對不強(qiáng),運(yùn)作機(jī)理也不夠完善。若上市公司出現(xiàn)信息披露虛假行為,由于獨(dú)立董事缺乏獨(dú)立性、獨(dú)立董事資格的相關(guān)規(guī)定不完善、獨(dú)立董事行權(quán)不積極或未正確行權(quán)(7)殷夏:《獨(dú)立董事制本土化運(yùn)作相關(guān)問題研究》,《中國管理信息化》2010年第19期。,所以,很難通過獨(dú)立董事對其實施一種有效的監(jiān)管,更別提利用其職能來對公司的治理結(jié)構(gòu)進(jìn)行改進(jìn),從而對公司的運(yùn)營進(jìn)行規(guī)范了。從本質(zhì)上來說,要改善上市公司內(nèi)部控制,就必須加強(qiáng)上市公司的治理結(jié)構(gòu)(8)公司治理結(jié)構(gòu)是指企業(yè)為使資源配置更加有效,所有者對公司的經(jīng)營狀況和績效水平進(jìn)行指導(dǎo)、監(jiān)督、控制的一整套制度系統(tǒng),以此來反映公司未來的發(fā)展?fàn)顩r和各參與者之間的關(guān)系。武凱:《上市公司治理結(jié)構(gòu)與會計信息質(zhì)量問題研究》,《全國流通經(jīng)濟(jì)》2023年第5期。。

有鑒于此,本文擬借鑒美國注冊制成功實施的經(jīng)驗,對我國新《證券法》實施后,如何進(jìn)一步健全我國境內(nèi)市場信息披露規(guī)則和監(jiān)管機(jī)制,提出一些針對性的政策和建議。

二、美國多元化互動機(jī)理信息披露制度分析

要想有效地解決上述關(guān)鍵問題,確保權(quán)利義務(wù)人能夠向投資者進(jìn)行真實、準(zhǔn)確的重大信息方面的披露,各方主體都必須參與互動,即證券發(fā)行人、承銷商、保薦機(jī)構(gòu)、律所以及證監(jiān)會等多方主體都要進(jìn)行互動,從而建立起一個有效的互動保障、監(jiān)督與追責(zé)機(jī)制,從而才能真正地體現(xiàn)證券市場信息披露本身應(yīng)有價值。

(一)信息披露規(guī)則

美國《證券交易法(1934年)》的第13條(a)(2)條規(guī)定,發(fā)行人必須按照該法第12項的登記要件,向證券交易所與證券交易委員會(以下簡稱SEC)遞交年度和季度報告以及相關(guān)證券交易委員會規(guī)則所要求的文件的復(fù)制本(9)[美]托馬斯·李·哈森:《證券法》,張學(xué)安等譯,北京:中國政法大學(xué)出版社,2001年,第342-343頁。。1995年8月,SEC為了簡化信息披露過程,設(shè)置了以修改格式和規(guī)則為課題的特別委員會。1996年3月發(fā)表的這份將近130多頁的調(diào)查報告書中提議:刪除那些與其他要求重復(fù)或毫無用處的格式與條款;需要更易于閱讀和更有用的信息披露文件;降低證券發(fā)行的成本,加大中小企業(yè)的上市力度。該報告指出,招股說明書屬于很難閱讀與理解的法律文件。因此,建議使用簡明的令投資者易懂的英語來披露信息。SEC根據(jù)這份報告提出的意見,于1998年推行“簡明英語規(guī)則”,以便讓投資者更清楚地知道上市公司財政及經(jīng)營狀況。SEC認(rèn)為使用簡易的英語并不意味著省略重要的信息,摘要部分信息在其性質(zhì)上并不屬于全部信息披露,在判斷是否進(jìn)行了完整的信息披露時,法院需要結(jié)合整體文件綜合進(jìn)行判斷,因此不會增大訴訟的危險(10)證券取引法研究會國際部會編:《歐米における證券取引制度の改革》,東京:日本證券經(jīng)濟(jì)研究所,1998年,第7-9頁。。從這一點(diǎn)來看,美國對于上市公司的重要信息披露監(jiān)管方面,是采取了原則導(dǎo)向的。

我國現(xiàn)行的新《證券法》規(guī)定了上市公司必須披露諸如季度報告等定期報告,同時也規(guī)定了上市公司披露的臨時報告。只要上市公司發(fā)生能使股票等證券交易價格產(chǎn)生較大影響的事件,投資者尚未得知時,那么上市公司就應(yīng)當(dāng)依該法履行報告義務(wù)。上述規(guī)定的目的,無非是要消除投資者和上市公司的信息不對稱。但是,由于我國是一個以個人投資者為主體的證券市場,很少有個人投資者有能力來閱讀專業(yè)性強(qiáng)的招股說明書與復(fù)雜的財務(wù)諸表,更不要說了解上市公司的經(jīng)營與管理狀況(11)郭靂:《注冊制下我國上市公司信息披露制度的重構(gòu)與完善》,《商業(yè)經(jīng)濟(jì)與管理》2020年第9期。。由于各種金融產(chǎn)品的復(fù)雜性與多樣性,使得投資者在這些產(chǎn)品中面臨的風(fēng)險越來越大,未來發(fā)展方向應(yīng)該是如何處理好投資者之間的信息不對稱問題。因此,我國必須以堅持基本的準(zhǔn)則為基礎(chǔ),將強(qiáng)制的信息披露制度推廣到證券市場上所有金融商品,從而實現(xiàn)投資者的利益最大化,這與新《證券法》的目的是一致的。

(二)信息披露的監(jiān)管機(jī)制

美國《證券法(1933年)》以保證證券市場信息的全面、可信為其主要宗旨。為了將《證券法(1933年)》與《證券交易法(1934年)》中的披露要求統(tǒng)一起來,SEC于1982年3月推出了“綜合披露制度”這一重要措施,這一制度更接近于美國的注冊制度,也更接近于證券市場上投資者的自我保護(hù)。在流通領(lǐng)域,美國主要對證券交易所和全美證券業(yè)協(xié)會等自律監(jiān)管機(jī)關(guān)實施監(jiān)管,從而對證券交易所和證券行業(yè)進(jìn)行監(jiān)管(12)王為雄:《注冊制下證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的“看門人職責(zé)”與監(jiān)管機(jī)制問題探析——基于美國證券立法的啟示》,《金融理論與實踐》2022年第6期。。美國《證券交易法(1934年)》第9條和第10條賦予SEC對欺詐行為進(jìn)行規(guī)制的權(quán)力。正所謂規(guī)則10b-5,就是SEC的“傳家寶刀”。SEC可以從公益和投資者利益的角度來界定何種類型的欺詐行為,也可以自行執(zhí)行規(guī)則(13)② 黒沼悅郎:《アメリカ證券取引法》,東京:弘文堂,2004年,第5-6、104-105頁。。

美國國會在2002年通過《薩班斯—奧克斯利法》(以下簡稱SOX),以回應(yīng)諸如安然這樣的會計造假而導(dǎo)致公司倒閉的會計造假事件。該法是美國的一項公司改革法案,主要內(nèi)容包括:會計報表的舉證責(zé)任、內(nèi)部控制以及信息披露的控制。首先,該法對發(fā)行人的財務(wù)報表真實性作出了明確的規(guī)定,即發(fā)行人的上市公司應(yīng)提供滿足上市公司上市標(biāo)準(zhǔn)的上市公司會計報表,以及發(fā)行人的會計報表真實性、業(yè)績的真實性等。其次,在內(nèi)部控制和披露控制方面,SEC依據(jù)《薩班斯—奧克斯利法》第302條和第404條(a)條所授予的職權(quán),制定了一系列規(guī)則,規(guī)定在上市公司中承擔(dān)持續(xù)信息披露的公司,應(yīng)當(dāng)建立并維持與其有關(guān)的財務(wù)報告相關(guān)的內(nèi)部控制和信息披露的過程。因此,若因公司的內(nèi)部控制或者信息披露不完整或者不準(zhǔn)確而引起的損失,投資者有權(quán)要求發(fā)行人承擔(dān)賠償責(zé)任②。

我國目前信息披露的監(jiān)管機(jī)制,按照新《證券法》第6條的要求,機(jī)構(gòu)監(jiān)管是一種相對于法律上的分業(yè)管理的政府監(jiān)管模式。一是因為各個上市公司業(yè)務(wù)、種類和側(cè)重點(diǎn)不同,而我國證券市場的信息披露規(guī)范不夠統(tǒng)一,政府對證券市場的監(jiān)管不夠嚴(yán)格,部分條款沒有得到有效的執(zhí)行,導(dǎo)致了上市公司信息披露過于多元化、主觀化。上市公司信息披露缺乏時效性,由于上市公司的經(jīng)營狀況可能會在半年的時間里出現(xiàn)各種各樣的變化,使得投資者難以根據(jù)這半年的財務(wù)信息來對上市公司的經(jīng)營情況進(jìn)行判斷,從而導(dǎo)致上市公司的信息披露在真實性和有效性方面存在較大的問題(14)宋雅玲:《上市公司財務(wù)信息披露問題研究》,《中小企業(yè)管理與科技》2021年第7期。。二是由于監(jiān)管體系不完善,造成了對上市公司重大影響事件的披露效率低下。根據(jù)《信息披露管理辦法》以及深圳、上海兩證券交易所的《股票上市規(guī)則》的規(guī)定,要求上市公司就重大影響事件發(fā)布臨時公告,臨時公告中不僅要披露重要事件的具體情況,而且要披露該事件對公司的現(xiàn)在與未來會產(chǎn)生的可能影響,以及公司將會采取什么樣的對策。但是,上市公司普遍對其所發(fā)布的負(fù)面信息采取被動的應(yīng)對措施,導(dǎo)致上市公司信息披露的不完全性(15)陳玲、韓鵬、王偉:《企業(yè)負(fù)面事件披露:現(xiàn)狀檢視與機(jī)制完善——基于A股上市公司負(fù)面事件公告的內(nèi)容分析》,《企業(yè)經(jīng)濟(jì)》2020年第10期。。因此,我國證券監(jiān)督管理委員以及證券交易所等有關(guān)主管機(jī)關(guān)應(yīng)該對上市公司的信息披露進(jìn)行強(qiáng)化監(jiān)管,從而將潛在的缺位風(fēng)險消除掉。

(三)公司審計委員會與會計行業(yè)監(jiān)管

審計委員會是由董事會設(shè)立的,其職能為監(jiān)督上市公司的會計和財務(wù)報告的程序,并審計公司的財務(wù)報表。按照SOX規(guī)定,獨(dú)立審計師需要對審計委員會進(jìn)行直接匯報。而且審計委員會的委員還需要具備財務(wù)專家的資質(zhì)(16)⑦ マーク·I·スタインバーグ:《アメリカ證券法》,小川宏幸譯,東京: LexisNexis,2006年,第185-187、193頁。。在SOX法案的推動之下,美國公眾公司會計監(jiān)督委員會(Public Company Accounting Oversight Board,以下簡稱PCAOB)正式成立。PCAOB是一家私人自律組織機(jī)構(gòu),其職責(zé)是監(jiān)管那些對發(fā)行人進(jìn)行審計報告的會計師事務(wù)所。PCAOB擁有制定注冊和審計準(zhǔn)則,審查和調(diào)查審計師事務(wù)所,以及懲戒違規(guī)行為的權(quán)力(17)Louis Loss,Joel Seligman,and Troy Paredes,Fundamentals of Securities Regulation,Vol.1,New York:Wolters Kluwer,2011,p76.。SEC有權(quán)對該委員會進(jìn)行監(jiān)管。這樣的監(jiān)管可以幫助保證PCAOB的各項規(guī)定與聯(lián)邦證券諸法的目標(biāo)保持協(xié)調(diào)。該委員會通過提案的形式將規(guī)則提交給SEC,然后SEC將規(guī)則公布給公眾,但PCAOB所提出的規(guī)則只有在SEC批準(zhǔn)后才能生效。PCAOB作出的處罰決定,將會受到SEC的審核,如果SEC認(rèn)為PCAOB的處罰決定與其相抵觸,SEC有權(quán)做出修改⑦。PCAOB對會計行業(yè)進(jìn)行監(jiān)督,保證上市公司信息披露真實性,從而使證券市場的資源分配更加高效。

(四)上市公司經(jīng)營者對內(nèi)部控制的評價

SOX規(guī)定,上市公司應(yīng)當(dāng)建立、維護(hù)并評估其內(nèi)部控制制度,該公司經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)對上市公司的內(nèi)部控制制度進(jìn)行匯報(18)マーク·I·スタインバーグ:《アメリカ證券法》,小川宏幸譯,東京: LexisNexis,2006年,第191頁。。一般來說,內(nèi)部控制制度是指公司等以獲取利潤為目標(biāo)而制定的規(guī)章制度。為了使公司等能夠高效開展業(yè)務(wù),防止不當(dāng)?shù)男袨閷驹斐蓳p害,需要公司提前制定一些制度。比如,財務(wù)部對營業(yè)額的準(zhǔn)確核算,對資金的使用,以及人力資源部及總務(wù)部對員工和員工的不當(dāng)行為進(jìn)行了監(jiān)督。通常內(nèi)部控制是上市公司為了實現(xiàn)下列四項目標(biāo)而實施的一種經(jīng)營活動。一是經(jīng)營的效益;二是可信賴的會計報表;三是遵守與事業(yè)活動相關(guān)的法令等;四是資產(chǎn)的保全(19)③ 吉田修:《證券コンプライアンスと金融商品取引法》,東京:商事法務(wù),2007年,第92、113頁。。經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)對財務(wù)報告中所描述的內(nèi)部控制,即上市公司的內(nèi)部控制,以及上市公司的經(jīng)營行為,進(jìn)行評估,作出“有效”“不完備”和“重大缺陷”的評價。 對于“有效”或者“不完備”或者“重大缺陷”的判斷,應(yīng)當(dāng)根據(jù)整個財務(wù)報告出現(xiàn)虛假記載的可能性和影響的范圍來判斷③。上市公司的經(jīng)營者能夠通過公司的內(nèi)部控制展開報告,對公司的內(nèi)部控制狀況有更好的理解,進(jìn)而提高自己的競爭力,提升自己產(chǎn)品質(zhì)量,進(jìn)而規(guī)避因虛假信息披露而引起的各類風(fēng)險。

三、規(guī)范上市公司信息披露機(jī)制,助推我國注冊制的實施

與美國相比,我國證券市場自1992年成立到現(xiàn)在,也不過短短的三十多年時間,信息披露的監(jiān)管機(jī)制必然不那么完善,因而必須加強(qiáng)對上市公司信息披露的監(jiān)管,以確保證券市場上我國上市公司信息披露的真實、有效與完整性。筆者認(rèn)為,當(dāng)務(wù)之急是要進(jìn)一步完善上市公司信息披露制度,以推動注冊制的實施。

(一)規(guī)范和統(tǒng)一上市公司的信息披露

信息披露制度中信息披露的對象,首先取決于投資者想要什么樣的信息。然而,僅僅按照投資者的需求來確定其所要披露信息的內(nèi)容,必然會導(dǎo)致兩個方面的問題。一是從法律角度出發(fā),既要考慮到上市公司所要披露的具體內(nèi)容,也要考慮到上市公司所要付出的成本。二是如果不能提供各種各樣的投資對象來幫助投資者的資產(chǎn)形成,那么《證券法》就無法實現(xiàn)其宗旨。因此,不論能否為投資者帶來更多的機(jī)遇,亦或是投資者資產(chǎn)形成的觀點(diǎn)來看,都必須考慮到上市公司的信息披露成本(20)黒沼悅郎:《アメリカ證券取引法》,東京:弘文堂,2004年,第28頁。。

從上市公司信息披露的成本和確保投資者的投資機(jī)會等方面考慮,在新《證券法》的實施細(xì)則上,以委托立法的方式來規(guī)范、統(tǒng)一上市公司信息披露,具有十分重要的現(xiàn)實意義。其作用如下:一是它能使上市公司信息披露內(nèi)容更加具體和規(guī)范化。這樣能夠使沒有按照規(guī)定的格式、時間、場合等進(jìn)行信息披露的公司,在某種程度上遵循一套規(guī)范一致的準(zhǔn)則,按照一種確定的格式來進(jìn)行信息披露,方便投資者對該公司進(jìn)行搜索和查詢,增強(qiáng)投資上市公司信息橫向的可比性,有利于投資者作出更好的投資決定。二是能夠減少或者降低上市公司的成本。在信息披露實踐當(dāng)中,由于我國的信息披露規(guī)則層層累積,各種規(guī)則的制定主體所發(fā)布的規(guī)范文件各有不同,因此,上市公司在選擇使用何種準(zhǔn)則時,就會出現(xiàn)很大的困難,這在一定程度上會加大上市公司的成本,而一個清晰的標(biāo)準(zhǔn),無疑會減少上市公司的信息披露的成本。

(二)設(shè)立自主規(guī)制的法人機(jī)構(gòu),增強(qiáng)證券交易所的自律能力

我國新《證券法》上明確市公司的證券發(fā)行采取注冊制,并將證券發(fā)行審核的責(zé)任委任給證券交易所,強(qiáng)化證券交易所的自律監(jiān)管地位,提高上市核準(zhǔn)效率,這就需要我國證券交易所明確制定上市規(guī)則。在法律上,我國證券交易所是一個自律組織,屬于私法上的民事主體,其自律監(jiān)管的依據(jù)主要是契約關(guān)系。但是,由于當(dāng)前證券交易所還處于以行政方式管理的模式,因此,要避免出現(xiàn)新的“尋租”,導(dǎo)致證券市場秩序的混亂、信用度降低,有必要完善新《證券法》的實施細(xì)則,設(shè)立自主規(guī)制法人機(jī)構(gòu),強(qiáng)化對證券交易所自律監(jiān)管功能。

上市規(guī)則、交易規(guī)則、會員管理規(guī)則是新《證券法》第115條關(guān)于證券交易所業(yè)務(wù)規(guī)則的主要內(nèi)容,也是其最重要的一環(huán)(21)周友蘇:《證券法新論》,北京:法律出版社,2020年,第410頁。。筆者認(rèn)為,在證券交易所中,應(yīng)當(dāng)設(shè)立自主規(guī)制法人機(jī)構(gòu),將上市規(guī)則、交易規(guī)則等某些或所有專業(yè)性強(qiáng)、技術(shù)含量高的業(yè)務(wù)委托給自主規(guī)制的法人機(jī)構(gòu)。證券交易所專注于其經(jīng)營,并負(fù)責(zé)監(jiān)管,確保其運(yùn)作的獨(dú)立性和透明度。自主規(guī)制法人機(jī)構(gòu)是自律監(jiān)管事務(wù)的實施者,運(yùn)用其專門的技術(shù)來保障證券市場的公平,其身份為自律管理事務(wù)的受托管理人,在履行事務(wù)時,應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律對自主規(guī)制法人機(jī)構(gòu)進(jìn)行影響力的保障。鑒于我國最初證券交易所的體系是從日本引入的,而日本證券法是以美國法為藍(lán)本制定的,所以,對美國證券諸法的參照和借鑒,不會對我國法律的微觀和宏觀上產(chǎn)生沖突性影響,通過以委托立法的形式在我國《證券法》實施細(xì)則上明確將自主規(guī)制業(yè)務(wù)定位為證券交易所固有的業(yè)務(wù),在實際業(yè)務(wù)運(yùn)營中不損害自主規(guī)制業(yè)務(wù)的獨(dú)立性,而是將自主規(guī)制業(yè)務(wù)與證券交易所其他業(yè)務(wù)分開,從而保證證券市場的公平及上市公司信息披露的真實、準(zhǔn)確。

(三)強(qiáng)化上市公司內(nèi)部控制,完善上市公司的治理結(jié)構(gòu)

美國在1980年出現(xiàn)了幾起上市公司財務(wù)造假、信息披露失真等事件后,建立上市公司的內(nèi)部控制制度成為一個被廣泛重視的問題。特雷德特韋組織委員會(The Committee of Sponsoring Organizations of the Treadway Commission)(以下簡稱COSO)于1992年發(fā)表了《內(nèi)部控制——整體框架》的綱領(lǐng)性文件,即COSO報告,用以指導(dǎo)內(nèi)部控制實踐。COSO指出:“內(nèi)部控制是由企業(yè)董事會、經(jīng)理階層以及其他員工執(zhí)行的,為財務(wù)報告的可靠性、經(jīng)營活動的效率和效果、相關(guān)法律法規(guī)的遵守等目的的實現(xiàn)而提供合理保障的過程?！痹诖嘶A(chǔ)上,提出了內(nèi)部控制構(gòu)成的概念,即內(nèi)部控制的總體框架由控制環(huán)境、風(fēng)險評估、控制活動、信息與溝通、監(jiān)控五個相關(guān)要素組成。直到現(xiàn)在,這個框架也被歐美等國家,奉為上市公司的核心制度,廣泛適用于各上市公司(22)郷原信郎:《企業(yè)法とコンプライアンス》,東京:東洋經(jīng)濟(jì)新報社,2008年,第254-255頁。。

因此,適當(dāng)?shù)貐⒄蘸徒梃b美國《內(nèi)部控制—整體框架》的綱領(lǐng)性文件,有助于促進(jìn)我國上市公司內(nèi)部控制的法律制度建設(shè),完善上市公司的治理結(jié)構(gòu)。但是,與美國相比,不僅我國在法律體系和法律職能方面不僅存在較大差異,而且在上市公司結(jié)構(gòu)、經(jīng)營方式等也存在較大差異。如果只是簡單地參照和借鑒,不能完全避免我國的財務(wù)造假、信息披露失真等問題,所以如果僅從注重實效的角度出發(fā),僅以美國為參照,就無法建立起一套適合于我國的內(nèi)部控制制度。對于美國內(nèi)部控制的框架,我國應(yīng)該把它作為與公司法等內(nèi)部控制制度相匹配的參照,我國上市公司現(xiàn)在要做的,應(yīng)是要根據(jù)這個制度的需求,來建設(shè)一套符合社會需求的合規(guī)體制,并且要重視自身存在的問題,找到造成這些問題的根源,從而采取相應(yīng)的措施,并為自身的內(nèi)部控制制度的建立提供一個良好的運(yùn)作環(huán)境,從而確保上市公司內(nèi)部控制制度的完善。這是因為上市公司要想開展良好的公司運(yùn)營,就需要對公司事業(yè)的種類、性質(zhì)等所引起的各種風(fēng)險等有一個正確的認(rèn)識,并對其進(jìn)行適當(dāng)?shù)目刂?即對其進(jìn)行風(fēng)險管理是必要的,并要以公司所經(jīng)營的事業(yè)的規(guī)模為基礎(chǔ),構(gòu)建出適合公司特征的風(fēng)險管理體制(23)石山卓磨:《最新判例にみる會社役員の義務(wù)と責(zé)任》,東京:中央経済社,2010年,第39頁。。

綜上,加強(qiáng)上市公司內(nèi)部控制制度建設(shè),完善上市公司的治理結(jié)構(gòu)是杜絕上市公司信息披露失真的根本。但由于我國現(xiàn)行的上市公司內(nèi)部控制制度還不夠完善,還沒有從法律層面對上市公司內(nèi)部控制進(jìn)行詳細(xì)的規(guī)定,致使上市公司的內(nèi)部控制缺乏針對性,亟需出臺相應(yīng)的細(xì)則或指導(dǎo)綱領(lǐng)來規(guī)范內(nèi)部控制制度。另外,要對上市公司的內(nèi)部控制進(jìn)行科學(xué)設(shè)置,并對上市公司內(nèi)部控制主體責(zé)任進(jìn)行界定。

隨著新《證券法》的實施以及“以信息披露為中心”的監(jiān)管要求的提出,投資者更加關(guān)注上市公司的信息披露,同時,我國也在不斷地強(qiáng)化對證券市場的監(jiān)管,使上市公司信息披露變得更加規(guī)范化。但是,在目前的條件下,由于我國證券市場還不是很成熟,證券市場監(jiān)管機(jī)制尚未健全,所以在當(dāng)前證券市場環(huán)境下應(yīng)進(jìn)一步重視證券市場中信息披露存在的問題,提出解決方法和建議,盡快構(gòu)建出一套與我國經(jīng)濟(jì)特點(diǎn)相適應(yīng)的上市公司信息披露制度,從而助推注冊制的實施。